剖視我國一人有限責任公司現行立法的缺陷

黨惠涵

摘要2005年修正的《公司法》在立法上認可了已經在經濟領域大量存在的一人公司。然而,一人公司的特殊性,不但打破了傳統公司社團性理論,更由于其運行中易出現的公司股東人格混同,濫用股東有限責任等問題,而對公司債權人構成潛在威脅。本文擬通過對我國一人公司立法現狀及缺陷的闡述,提出完善我國一人公司法律規制的思考和建議。

關鍵詞一人公司法律規制有限責任

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)05-358-01

一、現行《公司法》對一人公司基本法律制度的規定

(一)一人公司的概念

修正后的公司法首次在我國確立了一人公司的法律地位,并明確了一人公司的概念:“本法所稱一人有限責任公司,是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。”該條從主體上規定在我國自然人和法人可以設立一人公司,并將其限定為一人有限責任公司的形式。

(二)一人公司的存在形式

依公司形成時間的不同,可分為原生型一人公司和衍生型一人公司(嗣后一人公司)。原生型一人公司包括三類:一人有限責任公司、國有獨資公司及外商獨資的有限責任公司。我國法律對衍生性一人公司并未明確規定,也沒有禁止因特定法律事實發生而導致出資或股權集中至一個股東的嗣后一人公司的產生和存在。依公司表現形態的不同,又有實質意義的一人公司和形式意義的一人公司之分。實質一人公司是指公司形式上的股東為數人,但實際上公司的全部或絕大部分出資或股份僅由其中一名股東即真正股東持有,其他股東為名義股東。

二、現行《公司法》對一人公司法律規制的缺陷

基于一人公司對傳統公司體系的沖擊與挑戰,新《公司法》對一人有限責任公司的設立、組織機構、注冊資本額、出資方式、財物審計及一人公司法人人格否認等相關制度做出了具體規定,在一定程度上保護了債權人的利益。但從相關條款來看,仍存在些許不周之處。

(一)對一人公司出資制度的規定流于形式,脫離實際

《公司法》對于一人公司的設立采用嚴格的法定資本制,并規定最低注冊資本額為10萬元。高額的注冊資本往往使投資者們寧愿湊足法定人數設立實質意義上的一人公司,使一人公司立法目的難以實現。

(二)未確認和規范嗣后一人公司

新《公司法》只對設立時的一人有限公司作了規定,但是未考慮到因股權轉讓或繼承導致股權集于一名股東的衍生型一人公司。既沒作禁止,也沒有制定相關規則使其受一人公司制度的規范,這無疑是一大立法漏洞。

(三)一人公司轉投資方面規定存在疏漏之處

新《公司法》第59條規定:“一個自然人只能夠投資設立一個有限責任公司。該一人有限責任公司不能設立新的有限責任公司”,但并沒有規定出現此種情形時的救濟措施,“以事前監督的分配正義取代事后救濟的矯正正義的立法技術是無法完全實現正義的”①。

(四)財務監督方面考慮不周詳

新《公司法》第63條是關于一人公司財務報告的編制義務和審計要求的規定。這與第165條普通有限公司的制度設置完全一致,并未針對一人公司受一人股東控制程度較深,容易產生會計造假現象的情況而創設更嚴格的財務監督制度。

(五)缺乏內部治理結構的細化規定

如前所述,一人公司最突出的弊端就是內部利益的失衡,因此應針對一人公司設置專門的制度。而新《公司法》對一人公司組織機構的規制,除了不設股東會外與其他公司沒有不同,更沒有嚴格的、合理的監督制衡機制的規定。

三、完善我國一人公司債權人利益保護法律制度的思考和建議

完善我國一人公司的立法應以一人公司的登立、治理組織結構、經營活動等各個階段為主線制定具體的配套制度。基于此,筆者提出下述具體意見和措施。

(一)對一人公司設立規制的完善

1.完善一人公司的資本制度。首先,鑒于《公司法》對一人公司的出資設置門檻過高,可以規定與普通有限公司相近的最低注冊資本額。其次,應強化出資審查,明確限制一人公司的出資形式,嚴格規定一人股東的出資責任以及驗資、評估等中介機構的責任。第三,對衍生性一人公司進行具體規范。2.完備一人公司登記、公示和書面記載制度。首先,應細化登記事項,將公司情況和股東、董事、高級管理人員的信息詳細備案,使相對交易人能夠全面了解公司的營業狀況。其次,應規定股東自我交易進行必要的書面記載,以法定方式保證債權人獲得相關信息的暢通渠道。第三,拓寬公示途徑,而不僅限于形式化的公告和主管部門登記。

(二)對一人公司運營規制的完善

1.構造合理的一人公司治理機構。一人公司治理的核心是有效的內部監督機制,應從新角度設置專門的具體制度如“利益相關者共同治理機制”,即一人公司法人治理結構中注重職工和債權人的參與和監督。2.建立嚴格的財務監督和會計制度。3.導入公司基本儲備金制度來強化保護。通過上述制度設置,防患于未然,充分保證公司對債務的清償能力,以達到保障公司債權人的目的。

(三)對一人公司責任規制的完善

1.援引誠實信用原則,明確股東違反誠信義務的行為和責任。在債權人利益受到侵害之后,可以援引民法中的誠實信用原則保護債權人的合法權益。筆者建議在公司法中明確規定一人公司股東在公司設立、運營、清算等各個階段的誠信義務,不得出現違反誠信原則損害第三人的利益和社會公共利益之情事。同時,應明確股東違反誠信義務的具體行為與相應的責任。2.規定董事對第三人的責任。當董事因惡意或重大過失給第三人造成損害時,若僅令公司對第三人承擔賠償責任,既有可能造成第三人得不到充分的賠償,也不能有效防止股東損害行為的再次發生。因此,建議規定當董事執行職務有惡意或者重大過失而致使第三人受損害時,則應同公司對第三人承擔連帶賠償責任。

基于一人公司股東和債權人利益制衡機制的缺失,新《公司法》在承認一人公司法律地位的基礎上對其采取了更為嚴格的規制措施。但其規定對一人公司債權人利益的保護尚不完備。如公司的資本制度不夠合理,治理結構不完善,沒有形成有效的財產監管體系等等。為此,需要從一人公司的設立、運營和責任三個角度的法律規制出發,進一步完善我國一人公司債權人利益的法律保護制度。

注釋:

①談蕭.一人公司立法,看上去很美——評公司法修訂草案中一人公司之規定.法人.2005(6).第26頁.

參考文獻:

[1]蔡立東.公司人格否認論.梁慧星主編.民商法論叢(第2卷).法律出版社.1994年版.

[2]劉丹.論一人公司治理——兼論一人公司利益失衡的矯正機制.趙旭東主編.公司法評論.人民法院出版社.2006 年版.

[3]朱慈蘊.公司法人格否認法理研究.法律出版社.1998年版.

[4]馮果.公司法要論.武漢大學出版社.2003年版.

[5]張民安.公司法上的利益平衡.北京大學出版社.2003年版.