刑事和解談判步驟及技巧

郭 娜

摘要在大力倡導創建社會主義和諧社會的今天,努力構建并完善社會主義法治是實現這一目標的重要內容。而刑事法律制度中的刑事和解,作為一項新型的刑事案件處理機制,對于妥善化解社會矛盾,積極解決社會糾紛,保持社會穩定具有十分重要的意義。

關鍵詞和諧社會刑事案件談判

中圖分類號:D925文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-349-01

陳光中教授認為,刑事和解是一種以協商合作形式恢復原有秩序的糾紛解決方式,它是指在刑事訴訟中加害人以認罪、賠償、道歉等形式與被害人達成諒解后,國家專門機關不再追究加害人的刑事責任,或者對其從輕處罰的一種制度.我國有關司法機關多年的實踐表明,刑事和解機制對于解決輕微刑事案件具有重要的實踐價值。

以下從刑事和解的實踐探討刑事和解實務中雙方當事人談判的基本步驟和技巧。

一、刑事和解談判的基本步驟

(一)查清案件事實

查清案件事實,無論是對本方當事人有利的還是不利的,并且將其進行分類歸納,并詳細總結出案件事實清單。這里需要指出的一點是,訴訟代理人經常會在刑事和解的談判中回避對己方不利的因素,其實這樣做對本方當事人而言反而是不利的。因為對本方不利的案件事實往往是對方的重要談判砝碼,對不利因素應如何應對是非常重要的。

訴訟代理人應事先仔細詢問已方當事人,在第一次詢問時,盡量讓當事一氣呵成地說出整個事件過程,如果訴訟代理人有一些需要明確的細節應在第二次詢問時再提出,否則很可能使當事人遺漏一些對案情認定的非常重要的細節.除詢問本方當事人外,這里需要訴訟代理人一些自我判斷,當事人很可能由于情緒以及利益等的考量,夸大或者虛構一些案件事實,如會出現前后矛盾等現象,此時應對當事人進行正確的引導,告知其如實陳述案件事實才能真正地維護其利益。

此外,訴訟代理人還應特別注意對方的證據情況,如在刑事自訴案件中,對于一些輕傷案件中的鑒定,被告人一方及其訴訟代理人應仔細審查,經常出現在各種案例中的情況是,一個輕傷在醫院時傷口長度與鑒定時的傷口長度相差很多,這很可能是一個原告人一方證據上的重大瑕疵。

(二)以法律為準繩

和解的范圍:自訴案件是刑事和解的主要領域,此外適用簡易程序的案件當事人間的和解協議,以及附帶民事訴訟的和解,法官可以作為量刑情節來裁量。此范圍內的刑事和解還必須建立在以下兩個前提下:第一,加害人為有罪答辯,有罪答辯意味著加害人承認犯罪行為是自己所為,加害人認罪是刑事和解的先決條件。第二,雙方同意,自愿是刑事和解程序的啟動條件之一,包括被害人和加害人雙方自愿,即無論是加害人的悔罪、道歉和賠償還是被害人放棄對加害人刑事責任的追究,都必須出自真實意愿。和解不能違反法律的強制性規定,但在一定程度上可以突破法律的任意性規定.如在北京市,大多數的檢察院適用的是輕罪案件,海淀區主要是對輕傷害案件和未成年大學生犯罪案件進行刑事調解。

(三)征求當事人意見

詢問本方當事人的態度,并考慮當事人的具體情況.在刑事和解上一般是被告人一方給對方一定的經濟補償以換來不起訴或從輕量刑.此時摸清對方當事人的態度非常重要,如果對方當事人主要的目的在于經濟補償,則應根據本方當事人的經濟狀況及對本方有利和不利的案件事實及證據考量的基礎上,與本方當事人商量一個初步的和解方案。

(四)制定具體的和解方案

這一步就要明確地弄清楚以下幾個問題:1.我方和解要達到的目的是什么?2.我方的底限是什么?3.如何對我方的有利和不利因素使對方接受我們的和解協議?

(五)和解談判中要做到態度誠懇

在以上每個步驟都準備好之后,就要進行真正的談判了,刑事和解談判非常重要的一點就是做到態度誠懇,和解不是訊問,要態度誠懇,表現出誠意去打動對方.同時要注意將生硬的法言法語轉化為日常生活中的語言.

二、刑事和解雙方當事人談判的技巧及注意事項,主要是從刑事和解中被告人一方當事人的角度出發

穿著打扮不可過于隨意,以免使對方產生不可信任的感覺.但也不建議穿著得過于正式,太過于嚴肅,很可能會破壞和解的融洽的氛圍。

不要輕易露出自己的底線,否則會失去談判中的有利地位。談判不是一步到位,而是一個雙方逐漸讓步的過程,不可急功近利。

在談判中,根據對方提出的要求盡快摸清對方的底線.例如,在刑事自訴案件中,作為被告人一方或其訴訟代理人,如果原告人一方的要求主要集中于提高賠償價格上,重點就應轉移到如何達成一個雙方都滿意的賠償額度.如果原告人一方的要求主要是要求被告人一方賠禮道歉等,此時,就應注意本方的悔過的態度及誠意。

首先擺出對我方當事人最有利的因素。可能有的當事人及訴訟代理人傾向于將最有利的因素放在最后再提出來,當然這也是可以的.但是首先擺出最有利的因素有以下幾個好處,第一,如果對方當事人及訴訟代理人沒有考慮到這個對我方當事人最有利的因素,則很有可能打亂其全盤計劃,起到使其自亂陣腳的作用.第二,首先提出對我方最有利的因素,可以使對方在一開始就做出較大的讓步,使其逼人的氣勢敗下來后,談判氣氛會緩和許多,對我被告一方也更為有利。

不可籠統地提出要求,否則會讓對方覺得沒有和解的誠意.如在賠償數額上,不可以直接就說賠十萬,而是應當將其細化,說明十萬塊錢中的每一筆錢的具體用途。

當對方提出對我方不利的因素時,不要回避,結合我方當事人的實際情況盡量使對方做出一些讓步。回避不是最好的辦法,還往往會勢得其反,使對方當事人覺得我方缺乏誠意,從而耽誤談判的進程,甚至使談判無法進行下去。

可以制定一到兩套備用方案.當第一個方案行不通時,迅速更換另一個備用方案。