法治社會中民間法的命運

劉 霞

摘要民間法并不是最適合于中國法治建設的制度資源,其在法治中的地位和作用是有限的,但目前民間法仍不能被國家法完全取代,它仍作為國家法內容方面不可忽視的源泉及社會秩序締造方面的重要補充機制而存在。

關鍵詞民間法法治發(fā)展存續(xù)

中圖分類號:D90文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-372-01

一、民間法的內涵

對于“什么是民間法”這一問題,目前尚無統(tǒng)一的觀點。但一般認為它是內生于社會生活中的,在人們的長期共同生活中自發(fā)或創(chuàng)設而成,具有一定權利義務內容,用以規(guī)范行為、調整社會關系、解決糾紛的具有一定社會強制性的社會規(guī)范和知識體系,主要包括習慣法、家法族規(guī)、鄉(xiāng)規(guī)民約等。

二、民間法的現(xiàn)狀

隨著社會總體的不斷發(fā)展,農村社會也經(jīng)歷著較大的變遷,民間法在當下農村社會中的存續(xù)狀況可歸結為兩個方面:

(一)影響力有所下降

民間法在現(xiàn)代農村社會中影響力的下降主要可歸結為以下幾個原因:

1.農村社會開放性的增強

隨著現(xiàn)代化的發(fā)展,農業(yè)生產(chǎn)本身已經(jīng)無法滿足人們的要求,越來越多的人選擇到城市打工或從事個體經(jīng)營,這使得在傳統(tǒng)農村社會中基于血緣或地緣而形成的社會關系不再那么牢固。同時,以前那種為大家共同接受的思想觀念開始解體。這些轉變在很大程度上削弱了民間法的影響力。

2.支撐民間法的社會群體功能弱化

家法族規(guī)、鄉(xiāng)規(guī)民約等都是與一定的社會群體相聯(lián)系的,它們之間是一種互動關系。當這些社會群體的地位下將時,民間法的作用也隨之弱化。

3.國家法在農村社會中的作用增大

現(xiàn)在的農村已滲透著國家對農村建設的價值取向,國家權力向基層社會不斷深入,對農村社會的控制越來越強,民間法發(fā)揮作用的空間和范圍也就縮小了。

(二)仍舊是農村社會秩序的重要維護力量

與傳統(tǒng)農村社會相比,現(xiàn)代社會中民間法的影響力已明顯下降,但在處于轉型時期的中國,特別是轉型期持續(xù)較長時間的農村社會,民間法仍然是社會生活秩序不可或缺的維護者。

三、法治社會中的民間法的存續(xù)

民間法在法治社會中的存續(xù)可分為兩個方面討論:

(一)存續(xù)空間的有限性

隨著法制現(xiàn)代化更為深入的發(fā)展,民間法與法治之間的兼容性越來越小,其在法治中的存續(xù)空間是有限的。主要原因:

1.民間法自身的缺陷

(1)作用范圍有限。地域性是民間法非常重要的特征。民間法是內生于社會生活之中的規(guī)范和秩序,它或基于血緣,或基于地緣,只通行于特定的區(qū)域,一旦離開了它得以產(chǎn)生和存續(xù)的區(qū)域,它的效力就無法再被保證。

(2)缺乏系統(tǒng)性。民間法并不是由習俗、慣例等規(guī)范形成的和諧統(tǒng)一的系統(tǒng)。“無論是成文的,還是不成文的民間法,均帶有很大的模糊性和彌散性,前者是同一民間法內部的規(guī)則過于簡約、抽象,造成理解的極大任意性,……后者則指不同民間法之間對形同內容的規(guī)定出入甚大,所謂‘十里不同風,百里不同俗便是其極好的寫照。究其緣由,不外是民間法所體現(xiàn)的價值特殊主義和生成規(guī)律所致,民間法正是因此在形式合理性上相當程度的失效。”①

2.社區(qū)形態(tài)的改變

傳統(tǒng)的社區(qū)形態(tài)是以熟人社會為特征,這種相對封閉的小型社會為民間法提供了肥沃的生存土壤。一方面,人們生活在同一文化空間之下,民間法作為公認的行為準則和處理糾紛的依據(jù),能夠為人們提供穩(wěn)定的預期并得到人們的自覺遵從;另一方面,在成員間彼此熟悉的小型社會中,社會輿論能夠有效地發(fā)揮作用,為民間法發(fā)揮作用提供保障。然而隨著科技的發(fā)展、交通的便利,熟人社會逐漸向陌生人社會發(fā)展,這使民間法逐漸的失去生存土壤。

3.人們法律意識的增強

隨著農村社會的不斷發(fā)展及法治建設的不斷深入,人們接觸到越來越多的國家法并感受到它特有的積極意義,由此,那些與現(xiàn)代法律價值相悖的民間法就容易受到抗拒排斥。

(二)存續(xù)的肯定性

盡管民間法與法治之間的兼容性是有限的,國家法才是法治建設所需的最為重要的資源,但國家法不可能完全取代民間法,民間法仍有自己的存續(xù)空間和存在方式。

1.民間法是國家法內容方面不可忽視的源泉

立法者并不能憑空創(chuàng)造法律,他們不能忽視社會的需求以及在社會中通行的生活方式、價值觀念等。“正如建筑家在建立一座大廈之前,先要檢查和勘測土壤,看它是否能擔負建筑物的重量一樣;明智的創(chuàng)造者也并不從制定良好的法律著手,而是要事先考察一下,他要為之立法的那些人民是否適宜于接受那些法律。”②制定出的法律要想具有實效,就應當與社會通行的價值觀念保持一致、反映社會的真實需要,得到人們的認同與合作。民間法作為社會生活和文化傳統(tǒng)的積淀,反映了特定區(qū)域、特定人群的社會需求,含有很多合理的、可承繼的因素,是國家法不可忽視的源泉,國家法應當汲取其中的有益資源,增強自己的社會基礎和權威。

2.民間法是國家法在社會秩序締造方面的重要補充機制

現(xiàn)代社會中國家法的作用越來越大,但它并不是唯一的規(guī)范。“雖然在有組織的社會的歷史上,法律作為人際關系的調節(jié)器,一直發(fā)揮著巨大的決定性作用,但在任何這樣的社會中,僅僅依憑法律這一社會控制力量顯然是不夠的,實際上,還存在一些能夠指導或引導人們行為的其他工具,這些工具是在實現(xiàn)社會目標的過程中用以補充或部分替代法律手段的。”③首先,法律不可能對人們的日常生活事無巨細的加以規(guī)定,在法律的作用范圍之外則是其他的社會規(guī)范的活動范圍。其次,社會生活是多樣且具體的,而法律主要是一般性行為模式與原則的規(guī)定,它不可能針對復雜多變的社會狀況做出詳盡而準確的指令,這時候民間法這類以內容具體性為特征的規(guī)范就能充分發(fā)揮它的作用。另外,法律對于穩(wěn)定性的追求使得它在某些情況下顯得呆板僵化,而民間法等則相對靈活,能彌補法律這方面的不足。

由此,民間法作為國家法的補充機制是必要的,“對某些社會領域和社會情況,法律的控制不是唯一的手段,或者說不是最佳的手段,如果硬要以法律進行控制,就可能導致社會成本過大,得不償失,甚至造成法律的暴政。”④

四、結語

中國法治建設的漸進性、艱巨性以及中國鄉(xiāng)土農村發(fā)展的不平衡性與復雜性等決定了轉型時期的中國社會必然會是國家法與民間法共同發(fā)揮作用的互動社會,在很長時間內民間法不會也不可能被國家法完全取代,它仍會作為國家法在社會秩序締造方面的重要補充機制和內容方面的重要源泉而存在。