論風險投資與有限合伙

劉　茜

摘要:風險投資是風險投資者對有成長潛力的企業給予包括資金和管理方面的支持,等到企業成長起來,撤回風險資本以實現利益回報的投資方式。有限合伙作為合伙的一種特殊形式,意指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的合伙。與原有組織形式相比,有限合伙由于適應風險投資中不同主體的需要,已成為高科技企業吸引風險投資的有效的方式。新《合伙企業法》確立了有限合伙制度,必將極大促進我國風險投資業的發展。

關鍵詞:風險投資;有限合伙;合伙企業法

中圖分類號:F830文獻標識碼:A 文章編號:1674-1145(2009)18-0030-02

新《合伙企業法》已經于2006年8月27日通過,2007年6月1日開始施行。新法最重要的修改之一為確立了有限合伙制度。有限合伙作為風險投資的一種通行組織形式,其對促進一國高科技產業發展的重要作用已經越來越多地為國內學者所認識。新法的上述修改,有助于清除采用有限合伙形式吸引風險投資的眾多法律障礙,為我國風險投資事業的發展提供基本的法律框架。分析有限合伙企業的發展歷程及內部運作機制,對我國的風險投資業的發展具有重要的推動作用。

一、風險投資的特性

風險投資起源于美國,其成功的實踐也是在美國(20世紀60年代,風險投資首次以有限合伙的形式在美國出現,此后至今,美國絕大多數風險投資基金都以有限合伙形式存在。一大批企業,如Microsoft、Netscape、Intel、Yahoo、Amazon等都曾在其創業階段通過風險資本的支持和培育而迅速成長為國際知名企業)。根據美國全美投資協會的定義,是由職業金融家投入新興的、迅速發展的、有巨大競爭潛力的企業中的一種權益資本。國內學者認為,風險投資是指投資人把風險資本投向剛剛成立或快速成長的未上市新興企業(主要是高科技中小型企業),在承擔很大風險的基礎上,為融資人提供長期股權投資和增值服務,培育企業快速成長,數年后(至少3～5年)再通過上市、兼并或其他股權轉讓方式撤出投資,取得高額投資回報的一種投資方式。盡管各國學者對風險投資在概念的表述上有所不同,概括起來,風險投資主要特點為:

(一)無擔保

風險投資主要應用于尚處于起步階段的高科技產業或產品,沒有用于抵押或擔保的資產。

(二)風險大

高技術產業或產品在政策導向及管理層面都存在很大風險,成功率較低。同時,高風險也意味著高收益。

(三)周期長

風險投資比金融貸款投資周期長,一般是3～7年。

(四)屬權益資本而非借貸資本

風險投資的收益來源于當投資對象的市場評價達到較高水平時,投資者通過股權轉讓活動,一次性地收到盡可能大的市場回報,而非投資對象當前的紅利或利息。

在國外,風險投資公司募集風險資金通常有兩種途徑:一是設立向社會投資者公開募集的風險投資基金,這種基金是封閉型的。二是吸引一些機構和個人投資者組成商業組織的形式來進行風險投資。目前,通過商業組織形式進行風險投資的占多數。在美國,風險投資機構包括三類:政府支持的小企業投資公司、銀行和大企業附屬的投資公司以及合伙風險投資公司,其中合伙風險投資公司,尤其以有限合伙的形式存在較為普遍,有力地推動了風險投資基金產業制度創新。

二、有限合伙的形成及發展

有限合伙是合伙的一種特殊形式,指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的合伙。其中普通合伙人執行合伙事務,對外代表合伙組織,并對債務承擔無限連帶責任,而有限合伙人不經營合伙企業,只按一定的比例分配利潤和分擔虧損,且對合伙債務責任的承擔以其出資為限。

我國2007年6月1日始實施的《合伙企業法》增加了有限合伙制度,界定了有限合伙的定義,即“有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成,普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任”。同時規定了有限合伙的出資問題(有限合伙人不得以勞務出資,應當按照合伙協議的約定按期足額繳納出資,否則要承擔補繳責任并對其他合伙人承擔違約責任)。有限合伙人的權利與義務、有限合伙的事務執行等不同于普通合伙的內容。應學界及實務界人士的呼聲,新修訂的《合伙企業法》增加有限合伙,為風險投資掃清了法律障礙,有利于促進科技創新投入。有限合伙主要有以下特點:

1.對于合伙人的特別要求。有限合伙企業由2人以上,50人以下的合伙人設立,但法律另有規定的除外。普通合伙并無人數上限規定,有限合伙作此規定的原因是在監管并不如股份公司有力的情形下,對人數作出限制有利于防止非法集資損失的嚴重性。

2.通常資金的提供者為有限合伙人,對合伙債務承擔有限責任。合伙企業的管理者,即普通合伙人,對合伙債務承擔無限連帶責任。

3.有限合伙人一般不參與公司企業管理。

4.有限合伙人對外不得代表合伙與第三人發生交易(第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與之交易的,該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人相同的責任,給有限合伙企業或其他人造成損失的要承擔賠償責任)。

5.有限合伙人享有知情權和對合伙營業的監督、檢查的權利。

6.有限合伙人負有出資的義務且不得以勞務出資。

7.有限合伙人享有合伙利潤分配請求權以及合伙終止時享有出資返還請求權或剩余財產分配請求權。

8.有限合伙人退伙后,合伙可以繼續存在,有限合伙人對基于退伙前原因發生的債務以其退伙時從合伙企業中取回的財產承擔責任。

9.有限合伙人資格可以繼承和承受。作為有限合伙人的自然人死亡或依法被宣告死亡,或作為有限合伙人的法人及其他組織終止時,其繼承人或權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業中的資格,不需經過其他合伙人一致同意。

10.有限合伙人,除合伙協議另有約定外,經全體合伙人一致同意,可轉換為普通合伙人。

有限合伙制度把原來合伙中單一的無限連帶責任變成了有限責任與無限責任的結合,兼具合伙與公司的優點。在有限合伙制度建立之后,對投資者而言,如果只想承擔有限責任,則既可以選擇公司模式,也可以選擇有限合伙模式。由于有限個人所得稅,其稅收較公司模式優惠,此外,有限合伙人在財產轉讓、出資、競業許可、自我交易許可方面較普通合伙人有更大的靈活性。因此,有限合伙對投資者有極大的吸引力。

三、有限合伙與風險投資的最佳結合

風險投資的組織架構對風險投資企業能否成功影響重大,其企業架構應滿足以下幾個方面:設立時應簡單化,以降低成本;能讓投資者在產生收益后迅速退出;對股東和管理者能產生激勵與約束效應。有限合伙既具有限責任公司有限責任的優點,又保留了合伙經營的靈活性,被普遍認為是最適合風險投資的企業組織形式。

首先,有限合伙之所以成為風險投資的有效組織方式,歸根結底是其能夠平衡不同利益主體的利益需求。風險投資具有高風險高收益的特點,技術人員具備相關專業知識,具有承擔高風險的決心卻苦于沒有資金支持;資金所有者擁有資金,卻不希望承擔投資產生的高風險。有限合伙制度使二者所長得以充分發揮,將風險分配于不同主體,適應了高風險投資的需要,成為高風險投資的重要組織形式。

其次,有限合伙企業更具靈活性且可合法避免雙重納稅。有限合伙的設立及內部管理較簡單,合伙人可通過合伙協議約定具體運作事項,靈活性很強。如果采用公司形式就必須考慮到公司法中的諸多強制性規定,例如出資的方式、出資比例的限制、最低注冊資本限額等。同時,有限合伙具有公司所不可比擬的納稅上的優勢。由于合伙企業并不構成稅法上獨立的納稅主體,合伙本身不繳納企業所得稅,由合伙人繳納所得稅,而公司的股東最終承擔的是雙重納稅。

再次,有限合伙有利于提高合伙企業管理效率,更好地抓住商機以適應發展需要。普通合伙中,合伙企業的經營權和控制權較為分散,在合伙人眾多的情形下,這種經營管理方式也確實存在著很大的弊端。例如合伙人分別執行合伙事務,若執行事務的合伙人向其他執行事務的合伙人提出異議,應中止該事務的執行,極有可能使企業錯失稍縱即逝的商機。而有限合伙恰恰克服了這一弊端,有限合伙人只負責出資并在出資的范圍內對合伙債務承擔風險,不享有合伙組織的經營管理權,普通合伙人對合伙組織行使經營管理權,有利于普通合伙人根據瞬息萬變的市場需要及時作出正確的決策,維護合伙企業的利益。

最后,有限合伙可以為風險投資提供便捷的退出通道。根據有限合伙的法律規定,有限合伙人可以將合伙權利轉讓,并且只需提前30日通知其他合伙人即可,比普通合伙中合伙權益轉讓方便的多(普通合伙人若要對外轉讓合伙權益,必須經過其他合伙人的一致同意;在同等條件下,其他合伙人有優先購買權,但合伙協議另有約定的除外)。而且各國的有限合伙立法都規定有限合伙不因為其中一名有限合伙人的死亡或終止而終止,有限合伙人的繼承人或權利承受人可繼承或承受該有限合伙人在有限合伙企業中的資格。采用有限合伙形式,風險投資者可以根據自身需要將合伙權益售出以取得收益,同時不影響有限合伙的繼續存在。

四、結語

以上分析表明,有限合伙企業為風險投資的最佳組織形式。在我國新《合伙企業法》未規定有限合伙之前,由于缺乏行之有效的組織形式,風險投資只能采用公司形式,而《公司法》的種種限制性規定使風險投資在我國的發展可謂舉步維艱。有限合伙制度正在并且已經為解決我國當前經濟生活中的難點問題提供了有效的途徑,其不僅符合當前我國經濟發展的要求,還是對我國現有企業形態的必要補充,必將給我國風險投資業的發展帶來勃勃生機。

參考文獻

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作者簡介:劉茜(1987- ),女,山東蓬萊人,山東大學法學院學生。