王西平 盧 明
近年來,深圳舞王俱樂部、福州拉丁酒吧等各地娛樂場所的特大火災事故屢屢發生,而這一系列事故又都有著驚人的相似之處,那就是都屬于“無證無照”或“證照不全”非法經營的娛樂場所。大家不禁要問,這類“無證無照”或“證照不全”的娛樂場所為什么會長期存在,應該由誰來查處呢?文化娛樂場所非法經營行為主要有“無證無照”“無證有照”“有證無照”3種情況。筆者通過查閱相關法律法規,對此提出幾點不成熟的意見,供大家參考。
“無證無照” 查處以
文化部門為主
文化部門是娛樂場所的行政主管部門,按照《行政許可法》第10條規定:“行政機關應當對公民、法人或者其他組織從事行政許可事項的活動實施有效監督。”因此,文化部門應當對娛樂場所履行監管職責。
那么文化部門在履行監管職責時,是不是只需要對有許可證的娛樂場所進行監管呢?《行政許可法》第81條規定:“公民、法人或者其他組織未經行政許可,擅自從事依法應當取得行政許可的活動的,行政機關應當依法采取措施予以制止,并依法給予行政處罰;構成犯罪的,依法追究刑事責任。”《安全生產法》第54條也規定:“……對未依法取得批準或者驗收合格的單位擅自從事有關活動的,負責行政審批的部門發現或者接到舉報后應當立即予以取締,并依法予以處理。……”《文化部行政許可管理辦法》第28條也作出規定:“公民、法人或者其他組織未經行政許可,擅自從事依法應當取得文化部行政許可的活動,文化部依法采取措施予以制止,并依法給予行政處罰;構成犯罪的,依法追究刑事責任。”
根據上述規定,文化部門不但應當對有許可證的娛樂場所進行監管,而且應當對無許可證的文化娛樂場所進行監管。
在工作中也經常有文化部門的同志反映:“我們也想查處‘無證無照非法經營的娛樂場所,可是我們沒有處罰的依據。”客觀上講,現行法律法規沒有專門規定文化部門對“無證無照”非法經營的娛樂場應當怎么處罰。但是《無照經營查處取締辦法》第17條規定,許可審批部門在查處無證違法行為中,應當依照相關法律、法規的規定處罰;相關法律、法規沒有規定的,應當依照《無照經營查處取締辦法》第14條、第15條、第16條進行處罰。
《無照經營查處取締辦法》是經2002年12月18日國務院第67次常務會議通過,國務院令第370號公布,自2003年3月1日起施行的法規,雖然其有特定的執法主體,但是有這樣的特殊規定,文化部門在查處取締“無證無照”非法經營的娛樂場所時,自然可以使用這部法規進行處罰。
具體到“無證無照”非法經營的娛樂場所,到底應該由文化部門查處,還是應該由工商部門查處呢?筆者認為,應當以文化部門查處為主。因為《無照經營查處取締辦法》第3條規定:“對于依照法律、法規規定,須經許可審批的涉及人體健康、公共安全、安全生產、環境保護、自然資源開發利用等的經營活動,許可審批部門必須嚴格依照法律、法規規定的條件和程序進行許可審批。工商行政管理部門必須憑許可審批部門頒發的許可證或者其他批準文件辦理注冊登記手續,核發營業執照。”
既然娛樂場所行政許可在前,工商注冊登記在后,那么就是先“無證”再“無照”。所以,文化部門應當主動查處,工商部門予以配合。
“無證有照” 查處以
工商部門為主
娛樂場所出現“無證有照”非法經營行為的有兩種情況:一是應當取得而未取得文化部門的許可證,工商部門就給予注冊登記;二是許可證被吊銷以及到期后,工商部門未按規定撤銷注冊登記的。這兩種情況都是工商部門過錯在先,本身都是屬于違法行為。
根據《無照經營查處取締辦法》第6條規定:“對于已經取得營業執照,但未依法取得許可證或者其他批準文件,或者已經取得的許可證或者其他批準文件被吊銷、撤銷或者有效期屆滿后未依法重新辦理許可審批手續,擅自從事相關經營活動,法律、法規規定應當撤銷注冊登記或者吊銷營業執照的,工商行政管理部門應當撤銷注冊登記或者吊銷營業執照。”
因此,對“無證有照”非法經營的娛樂場所,應當以工商部門查處取締為主,文化部門予以配合。
“有證無照” 查處以
工商部門為主
對“有證無照”非法經營的娛樂場所,《無照經營查處取締辦法》第4條規定:“下列違法行為,由工商行政管理部門依照本辦法的規定予以查處:
(一)應當取得而未依法取得許可證或者其他批準文件和營業執照,擅自從事經營活動的無照經營行為;
(二)無須取得許可證或者其他批準文件即可取得營業執照而未依法取得營業執照,擅自從事經營活動的無照經營行為;
(三)已經依法取得許可證或者其他批準文件,但未依法取得營業執照,擅自從事經營活動的無照經營行為;
(四)已經辦理注銷登記或者被吊銷營業執照,以及營業執照有效期屆滿后未按照規定重新辦理登記手續,擅自繼續從事經營活動的無照經營行為;
(五)超出核準登記的經營范圍、擅自從事應當取得許可證或者其他批準文件方可從事的經營活動的違法經營行為。
前款第(一)項、第(五)項規定的行為,公安、國土資源、建設、文化、衛生、質檢、環保、新聞出版、藥監、安全生產監督管理等許可審批部門(以下簡稱許可審批部門)亦應當依照法律、法規賦予的職責予以查處。但是,對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。”
所以,上述這兩種情況造成的“有證無照”非法經營的娛樂場所,均應當由工商部門查處。
2009年,國務院將開展以打擊非法違法生產經營行為主要內容的安全生產執法行動;新修訂公布的《消防法》,以及與《消防法》相配套的《建設工程消防監督管理規定》(公安部令第106號)、《消防監督檢查規定》(公安部令第107號)、《火災事故調查規定》(公安部令第108號)3個部門規章,也自2009年5月1日起施行。筆者認為,一是通過制定或修訂與《消防法》相配套的部門規章,來對上述問題進一步予以明確界定;二是通過對現行法規與規章的學習,分清對非法違法經營的娛樂場所查處取締的責任,有助于指導“打非”工作的開展。
當然,在實際工作中,可能情況會更加復雜多變,不單單只是上述分析的3種情況。這就需要各級政府及政府相關部門要加強協調,互通信息,建立聯合執法機制,形成聯手打擊非法違法生產經營行為的高壓態勢。不過,再好的工作機制,都不如出臺相關規定,對此作出明確界定的效果好。
編輯邊 安