跨國公司商業賄賂的“罪與罰”

王　星　黎友煥

追本逐利是資本的本性，也是市場的本性，合法的逐利行為是國家財富增長的動力。而當這種本性成為一種難以滿足的貪欲。就會誘使跨國公司采取不正當手段獲取巨額利潤，由此犯下商業賄賂的“原罪”。

近幾年，反商業賄賂正在全球范圍內轟轟烈烈地進行，但是在我國的情況仍然不容樂觀。從“力拓案”到“美國控制組件公司(CCI)行賄案”的相繼曝光，國際商業賄賂給中國帶來的巨額經濟損失及嚴重的國際影響在我國社會各界引起了強烈的討論與反思。治理國際商業賄賂的重點不宜放在懲處已經發生的犯罪活動上，而應該采取措施，使跨國企業切實承擔反商業賄賂的社會責任，防患于未然，從源頭上減少商業賄賂發生的機會。

我國立法對商業賄賂的界定

目前我國沒有專門的《反商業賄賂法》，《刑法》中也沒有規定“商業賄賂罪”這個罪名。目前在中國的法律體系內，涉及商業賄賂的法規有三：一是《刑法》，規定了八種賄賂犯罪，由公安部門來治理商業犯罪行為；二是《反不正當競爭法》，這是目前認定商業賄賂的主要依據；三是國家工商行政管理總局在1996年11月公布的《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》，其中對商業賄賂做出了明確的界定：“本規定所稱的商業賄賂，是指經營者為銷售或者購買商品而采用財務或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為”，“商業賄賂”作為專門術語首次在行政法規中出現。

200g年我國發生的典型國際商業賄賂案例

2009~g8月11日，上海市檢察機關以涉嫌侵犯商業秘密罪、非國家工作人員受賄罪，對澳大利亞力拓公司上海辦事處4名員工做出批準逮捕決定。該案件中涉及買賣知識產權、倒賣原材料、高薪挖角、倒礦套利等行為，所提出的經濟損失額度高達7000億人民幣。

2009年7月底，美國司法部通報了CCI行賄案及相關涉嫌企業的名單，CCI承認在36個國家向國有企業和私有企業的官員行賄約236次，并接受1820萬美元的罰款。CII全球工廠銷售總監Mario Covino，在今年1月8日就承認：從2003年3月到2007年8月，為了獲得訂單，他的手下和代理人支付總計100萬美元給中國國有企業官員，公司因此獲得利潤約500萬美元。

為何這些跨國公司的不法行為會首先在其母國被發現并接受懲處，而敢于藐視中國的法律法規?下文將分析其原因，并提出防治商業賄賂的對策。

國際商業賄賂根源分析

以上案例絕非個案，國際商業賄賂在中國頻繁發生。該行為的出現，違背了企業合法經營的基礎責任，破壞了社會誠信體系的建設，造成了社會財富的巨大浪費。國際商業賄賂危害性極大，其能夠在中國產生、存在并發展有一定的深層次原因。

逐利是商業賄賂的內在動機

追本逐利是資本的本性，也是市場的本性，合法的逐利行為是國家財富增長的動力。而當這種本性成為一種難以滿足的貪欲，就會誘使跨國公司采取不正當手段獲取巨額利潤，由此犯下商業賄賂的“原罪”。跨國公司盡管在技術、資金、管理等方面具有優勢，但畢竟是外來的經濟力量，在參與有關政策方面還是不占主導先機，單純靠技術、經濟實力，不一定能有市場準入機會，去獲得高額的利潤。而且在市場經濟下，同行競爭成為必然，企業為占得先機就必然不擇手段，一些企業就不會再通過降低生產成本、提高商品質量來謀取利潤，轉而以成本低廉并且存在巨額利潤空間的商業賄賂作為市場交易的利器，即不惜以支付一定的行賄成本來換取超額利潤。

現代企業治理結構不當

現代企業基本特點是經營者與投資者分開，經營者的權益和投資者的權益是嚴重脫節的。在這種制度下，由于信息不對稱，企業的經營者就很有可能為了自身的利益而犧牲企業的長期利益。企業完全被管理層控制，如果沒有很好的監管措施，管理層可以極為容易地為了一己之私而犧牲企業和其他利益相關者的長遠利益。所以我國一直都存在國有企業內部人員的監管控制問題，導致接受國際合作伙伴、競爭對手的賄賂結果也只是這種企業治理結構的自然延續。從這種角度來理解，國際商業賄賂行為還很難徹底避免甚至消除。

國內法規不完善，監管不到位

首先，我國立法存在漏洞。例如《反不正當競爭法》對于商業賄賂的規定過于原則化，對構成要件及表現都表述得過于抽象，導致對違法性質難以裁定；《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》的執法主體比較分散，不能形成合力，增加了執法的成本。其次，監管不到位。在管轄權限上，公安、檢察、工商、審計等部門都有調查權，多部門管理并且分工不明容易導致監管疏漏。最后，懲處力度不足。美國《反海外賄賂行為法》中規定：美國公司在海外的賄賂行為一旦被查出來，其總部以及所有集團都將整體受到法律的追究，并且再也拿不到美國政府的采購項目。相比這一嚴厲的法律，中國政府對此類事件的懲處力度明顯不夠，而且都以處罰個人為主，輔之以單位處罰，并且沒有具體的經濟處罰規定。

我國反商業賄賂的法律法規體系不完善、法律的懲處力度不夠，加上有些地方政府對于跨國公司違法行為的忽視，以及社會各界長期以來的“沉默”，造成商業賄賂的違法成本很低，導致在實踐中防治商業賄賂雖貌似嚴厲但效果不佳，使大量商業賄賂行為得不到應有的曝光、立案和處罰。

防治國際商業賄賂的思路

商業賄賂不僅損害了平等、開放的市場交易秩序，還對包括對政治、法律在內的整個社會秩序的核心價值形成沖擊，危害十分嚴重。防治跨國商業賄賂，并促使跨國企業履行反商業賄賂的社會責任，是一項長期而艱巨的任務，需要多方面的努力才能逐步實現。

完善法律體系，強化執法力度

企業社會責任問題是一個尚新的話題，近幾年才受到重視，很多的問題還沒有理清，相關的立法也未成熟。要按照我國的情況，完善對跨國公司履行反商業賄賂的相關規定，形成制度。至少應該從四個方面來做：

首先，應當采取國際主流做法，以立法的形式將現階段賄賂范圍從單一的財物擴大到非財物利益，對商業賄賂進行多層次的防御和打擊。

其次，將目前《反不正當競爭法》中規定的打擊賄賂的過程從商品的購銷環節延伸到整個交易的始末，將打擊商業賄賂的觸角延伸到一切可能發生的過程中。

第三，制定如美國《海外反腐敗行為法》，將國際商業賄賂提上法制日程，制定專門的條文打擊在華跨國公司的商業賄賂行為。

第四，加大對國際商業賄賂的懲處力度，使賄賂的間接成本增大，令賄賂主體無利可圖。

一方面要擴大商業賄賂懲處的主體，從現在的個人懲處延伸到連帶的企業及其相關其他事業單位、機構等組織或人員；另一方面，不僅要對行為人進行財物上繳、罰款等處罰，還要進一步追究其法律責任，使其付出沉痛的代價。

強化政府引導、激勵機制

盡管履行社會責任大多是企業自愿性行為，但對于反商業賄賂的責任必須通過政府的引導才會有重要的實質性

效果。政府在開展強化跨國公司履行反商業賄賂社會責任方面可以采取以下措施：

首先，要求并幫助跨國公司采取相應的管理監督措施，審核并督促其建立完整的反商業賄賂社會責任機制。其次，相關的部門出臺政策要求跨國公司發布年度社會責任報告，并將商業賄賂作為重點透明披露，與利益相關者共享這方面的信息。再次，對跨國公司履行反商業賄賂責任進行年度評估，對違背企業社會責任、有商業賄賂行為的企業進行道德教育，并及時糾正錯誤，必要的時候嚴懲不貸。還要在法律規定的范圍和標準內出臺相關的優惠措施，如榮譽授予激勵、政府采購訂單優先、相關政策激勵等，促使跨國公司在我國積極履行社會責任，杜絕商業賄賂行為的發生。

企業要主動承擔反商業賄賂的社會責任

社會責任形象關系到企業的盛衰存亡，為保證其長足發展，企業就不能僅僅考慮利益問題，必須通過“道德投資”考慮到利益相關者的不同訴求。防治商業賄賂，公司的社會責任至關重要。跨國公司和其他的社會主體都要求市場競爭環境的公平、有序，而國際性質的商業賄賂會造成國際競爭的不公平、擾亂國際社會秩序，對于交易國雙方的行業、政府、社會、消費者都會造成不同程度的損害，因此反商業賄賂也是企業履行社會責任的一個重要部分。

第一，將反商業賄賂寫進企業的行為準則里，杜絕商業賄賂行為在本企業、企業員工身上發生。道達爾公司就在其《行為準則》中明確規定：作為一個基本原則，道達爾要“反對所有形式的賄賂和腐敗，不論其是公開或私下的，亦不論其是主動或被動的。”道達爾將不會以禁止在國際商業交易中賄賂外國公職人員公約中所述的“在國際商業行為中為獲取或保留商業或其它不正當利益”為目的，進行賄賂或腐敗行為。

第二，把反商業賄賂當作企業社會責任重要的一部分來看，發布社會責任報告時，把反商業賄賂的內容也包括在內。《柯尼卡美能達2008社會責任報告》中就提到：我們不會因為“利益驅使”、“為了公司”、“上司指示”、“以前就這樣做”、“其他公司這樣做的”抑或是“在這一的行業、在這個國家，是稀疏平常的”等理由，而做出違反“行動方針”的行為。

第三，支持教育事業發展，幫助提高社會整體的責任素質，以配合國家各部門從根本上清除商業賄賂行為。社會整體責任素質提升，才能使反商業賄賂深入人心，使商業賄賂行為無本可循，無孔可人。企業可以以捐助的形式支持教育事業的發展，也可以將企業本身作為見習或者教育基地來向公眾宣傳誠信對整個社會的意義，從源頭上杜絕商業賄賂思想的蔓延，提高整個社會的整體素質，真正摒棄這種惡習。

加強國際合作，全面打擊國際商業賄賂

跨國公司商業活動行為后果是跨國界的，所以我國在打擊國際商業賄賂時必須與其他國家進行國際合作。首先，加強國際司法合作。聯合國對于商業賄賂這一問題，制定了《聯合國反腐敗公約》、《聯合國打擊跨國組織犯罪公約》等法律法規，我國應該將本國反商業賄賂的司法體系有效地與國際接軌，使得打擊商業賄賂國際化。其次，密切合作，進行國際規劃。國際商業賄賂是全球性問題，中國應該加強與聯合國、經合組織、世貿組織、國際商會、國際刑警組織等政府或者非政府間組織的合作，對打擊跨國公司的商業賄賂行為進行國際規劃，大范圍、全方位打擊國際商業賄賂行為。

總之，反商業賄賂是企業履行社會責任的一個重要內容，是國內外企業和社會的共同話題。治理商業賄賂，公司履行社會責任至關重要。跨國公司必須從自身做起，履行反商業賄賂的社會責任。同時國內政府與企業應主動參與國際合作，形成國際監督氛圍，以達到全面防治國際商業賄賂的目的。