我國上市公司股權激勵制度的法律研究

楊 博

摘要股權激勵制度是以員工獲得公司股權的形式給予其一定的經濟權利,使其能夠以股東的身份參與企業決策、利潤分享,并承擔經營風險,從而使員工勤勉盡責地為公司的長期發展而服務的一種制度。本文主要針對我國相繼制定的一系列的法律法規,對股權激勵的內容、實施程序,監管和處理進行了詳細的論述,并對股權激勵制度的進一步實施和完善提出相應的法律建議。

關鍵詞上市公司 股權激勵 股票期權

中圖分類號:D924.1文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)10-059-02

一、股權激勵制度概述

(一)股權激勵制度

股權激勵是指上市公司以本公司股票為標的,對其董事、監事、高級管理人員及其他員工進行的長期性激勵。股權激勵制度是以員工獲得公司股權的形式給予其一定的經濟權利,使其能夠以股東的身份參與企業決策、利潤分享,并承擔經營風險,員工自身利益與企業利益更大程度地保持一致,從而勤勉盡責地為公司的長期發展而服務的一種制度。股權激勵制度對改善公司治理結構、降低代理成本、增強公司凝聚力和市場競爭力起到非常積極的作用。

(二)股票期權的法律性質

股票期權不僅是企業在經營管理過程中的一種長期激勵機制,更是一項法律制度。學術界對股票期權法律性質的討論,主要有以下兩種觀點:

1.認為股票期權屬于一種單務法律行為,是形成權。因為“一旦權利人將行權的請求送達約定的交付場所,……即生效力,行權人享有股份交付請求權,授權公司負有立即交付的義務。”

2.認為股票期權屬期待權。因為股票期權授予后,勞務提供完成前,選擇權合同未成立,但選擇權取得的過程已經開始,只是將其取得附以期限,這種期待,因為具備取得選擇權的部分要件而發生。

筆者認為:股票期權激勵制度的精髓在于它的不確定性。公司在授予高管股票期權時,一般都會在行權的時間上加以限制,其中包括行權必須要有通常不短于一年的等待期。而且權利人不能立刻全部行權,只能在等待期結束后的若干年內分批實施,有些甚至要到退休之后才能完全行權。因此,在授權日,權利人并沒有得到現實的股票,其得到的只是一項有望在未來相對確定的時間內行使的購買權利。這份期權能否最終為權利人帶來利益,則要依賴于在約定的行權期間,行權條件是否得以成就以及屆時的股票價格是否符合權利人的內心追求。

因此,股票期權“系指因具備取得權利之部分要件,受法律保護,具有權利性質之法律地位”,是一種期待權。

二、我國股權激勵制度的內容

股權分制改革前,境內許多上市公司分別在2000年前后制定了員工期權激勵計劃,但由于法律政策、市場規則等的束縛,使得股權激勵計劃步履維艱。股權分置改革后實施環境有了大大改善,公司法和證券法的修改,證監會一系列政策的出臺和國家資產監督管理委員會對上市公司實行股權激勵的一些鼓勵性和指導性法規⑤的頒布,都為我國國內上市公司實施股權激勵提供了一個良好的法律環境和市場環境,為我國開展股權激勵提供了一個很好的契機。

接下來筆者根據我國證監會2006年1月頒布的《上市公司股權激勵管理辦法(試行)》(以下簡稱《試行辦法》),對于我國股權激勵制度的具體內容進行整理:

(一)上市公司股權激勵制度內容的法律規定

1.規定了股權激勵的適用條件。所謂股權激勵的適用條件,是指適用股權激勵制度的公司應滿足什么樣的條件。我國法律主要從公司財務和合法性兩方面進行了規定。不符合法律規定的將不得實行股權激勵計劃。

2.明確了股權激勵的激勵對象。根據《試行辦法》的規定,激勵對象可以包括董事、監事、高級管理人員、核心技術人員,以及公司認為應當激勵的其他員工,但不應當包括獨立董事。而且有污點記錄的人員也不能成為激勵對象。

3.明確了股票來源和數量。《試行辦法》明確了上市公司可以向激勵對象發行股份、回購本公司股份等其他法律、行政法規允許的方式解決股票來源。在股票數量方面,則規定“上市公司全部有效的股權激勵計劃所涉及的股票總數不得超過已發行股本總額的百分之十;并對單個激勵對象獲授部分進行限制,不得超過1%”。但因為2006年《公司法》規定:公司回購本公司股份,并將股份獎勵給本公司職工,其回購總額不得超過本公司已發行股本總額的百分之五。因此,主要股權激勵的股票數量就必須同時符合這兩個規定,所以在數量上還是相對保守的。

4.規制了股權激勵的價格要素。我國對股權激勵的價格確定與國際上通行的做法相一致,采取了市場化的定價機制。其中《辦法》規制了行權價格的最低限制,將對行權價格進行規定的權力授予了公司自行決定。

5.規定了股權激勵的時間要素,防范了市場操縱。《試行辦法》對股權激勵制度的授權日、行權日和行權有效期都進行了限制性的規定,如考慮到激勵對象尤其是高官人員屬于公司內幕信息知情人,容易出現內幕交易和操縱股價的行為,規定“以定期報告的公布和重大事件的披露為時點,設立了行權窗口期,激勵對象只有在窗口期內才能行權”。

6.明確了股權激勵計劃的終止。根據規定,上市公司股權激勵計劃終止的原因有兩方面,一方面是由于上市公司不合格,如“另上市公司發生本辦法第七條規定情形之一時,應當終止實施股權激勵計劃”;另一方面則是由于激勵對象不合格,如激勵對象有污點記錄等。

(二)上市公司股權激勵實施程序和信息披露的規定

1.發揮了董事會和股東大會的作用。股權激勵計劃的實施程序為薪酬與考核委員會擬定股權激勵計劃草案后,提交董事會審議,最后由股東大會批準。《試行辦法》提高了股東大會表決的要求,股權激勵計劃需經股東大會三分之二以上表決通過。為了讓中小股東盡可能參加表決,還規定獨立董事應當向所有股東征集投票權。

2.強化了信息披露,增加了透明度。為了保障廣大投資者的知情權,《試行辦法》規定了嚴格的信息披露制度。股東大會表決通過后,公司應在證券交易所辦理披露事宜,并在證券登記結算機構辦理有關登記事項。此后,公司要履行有關股權激勵計劃實施情況的信息披露義務,如上市公司應在定期報告中披露報告期內股權激勵計劃的實施情況和會計處理等。

(三)上市公司股權激勵制度的監管和處罰

《試行辦法》同時加大了對違反規定行為的監管和處罰措施,其中主要針對激勵對象、上市公司以及相關專業機構三個方面來進行實施:

1.針對激勵對象:上市公司財務會計文件虛假記載,負有責任的激勵對象自改財務會計文件公告之日起12個月內由股權激勵計劃所獲得的全部利益應當返還給公司。利用股權激勵計劃獲取不正當利益的,中國證監會既要沒收其違法所得,也會對相關責任人員采取措施,構成犯罪的移交司法機關依法查處。

2.針對上市公司:對于上市公司不符合辦法規定,披露信息不符合法律規定的,具有虛構業績等行為的,中國證監會應責令其改正,并對公司相關責任人依法予以處罰。

3.針對相關專業機構:相關專業機構未履行勤勉盡職責任,造成損失的,應當依法采取措施。

三、其他法律文件關于股權激勵制度的的規定

《試行辦法》為我國上市股權激勵制度進行了基礎而全面的規定,上市公司開展股權激勵提供了直接和具體的法律依據,但為了保證試行辦法全面而正確的實施,國資委和國資委隨后又出臺了一系列的文件,這些辦法規定對《試行辦法》作了一系列的補充,起到了很好的補充作用,其主要規定如下:(一)不得隨意擴大激勵對象,如監事和獨立董事不得成為激勵對象。(二)不得隨意抬升激勵額度,股權激勵預期收益的增長幅度不得高于業績指標的增長幅度。如上市公司全部有效的股權激勵計劃所涉及的標的股票總數累計不得超過公司已發行股本總額的10%,首次實施股權激勵原則上應控制在1%以內等。(三)進一步規范了股份來源渠道,如股東不得直接向激勵對象贈予(或轉讓)股份。(四)強化多維度業績考核,鼓勵公司同時采用市值指標和行業比較指標等內容。

四、對我國股權激勵制度實施和完善的建議

目前,我國對于股權激勵制度也尚處于摸索階段,仍然存在著很多問題。為了切實建立起股票期權制度這一有效的激勵機制,我們必須完善法律、法規,切實消除實施股票期權制度的障礙。對此,本人認為可以從以下幾個方面予以考慮:

(一)公司治理結構的完善

1.明確公司高管與其所受權利相對應的義務。上市公司在對高管人員進行激勵時,還必須考慮到高管人員責、權、利結合。對高管人員激勵的激勵量的確定,授權力度是重要一環。在我國,授權的問題始終是存在的,如何讓激勵與授權相配合,是上市公司在制定高管激勵制度時應該考慮的的一個重要要素。2006年公司法新增股東以及公司高管義務的一般性規定——勤勉義務,忠實義務,這一義務具有兜底性的意義,增強了公司高管的責任。但在關于股權激勵的一系列辦法文件中卻鮮有對公司高管與其所享有股票期權相應的義務的具體規定,建議國家有關部門盡快制定相關規定。

2.發揮股東對股權激勵制度的監督作用。《試行辦法》等發揮了股東大會和董事會的作用,但對于違反法律規定的監管和處罰仍主要依靠于證監會的監督。股權激勵制度的實施需要高度合理的公司治理結構,而我國現代企業的公司治理結構雖已經有很大改善和發展,但對于上市公司實施股權激勵制度仍有一定的距離。故而應增強股東權利,完善股東訴訟機制,加強股東對股權激勵制度的實施。

3.加強董事會在股權激勵中的主導作用,這主要是通過董事會下的薪酬委員會來發揮作用的。主要加強獨立董事的作用,因為獨立董事可以對股權激勵計劃發揮發表自己獨立的意見。因此,可以由獨立董事擔任薪酬委員會的委員,這樣薪酬委員會由不受控于公司管理層的人士組成,對高管薪酬的政策、程序、標準就擁有完全的實施權和控制權,使股票期權激勵制度的公平性有所保障。

(二)法律體系的完善

我國關于上市公司股權激勵制度所出臺的一些列的的法律法規,為我國股權激勵制度的發展起到了很好的推動作用。但是從立法的角度來講,其不足之處在于上位法的《公司法》及《證券法》對于股權激勵制度并沒有作出像美國那樣系統而體系的規定,僅僅通過幾個部門規章來規范該激勵制度是不夠的。作為設計企業產權這一根本性的問題,應該有更高的法律系統加強調整。并且,在財會制度上也需要制定更多的可操作性強的法律法規。

(三)良好股票市場和職業經理人市場的建立

對上市公司而言,只有當股票市場的股價能夠客觀、正確地反映公司的發展狀況和發展潛力時,才談得上依據股價差額的收益實施對員工的長期激勵。因此在完善法律環境的同時我們必須建設一個健康、理性、成熟、完善的證券市場。當然,成熟的經理人人力資源市場也是必不可少的。通過經理人人力資源市場的選拔、淘汰,把最為適合管理企業、有能力、有魄力的經理人員選任到企業的管理層,才有可能最大化的實現公司的價值增值和股東利益的最大化。

股票期權制度建設并非一日之功,但只要我們積極創造條件,完善有關法規制度,有步驟地逐步推動股票期權制度在我國的實施和發展,股票期權制度必將為中國企業的發展和經濟的快速騰飛發揮更大的作用。

注釋:

劉和平.認股權法律制度研究.梁慧星主編.民商法論叢(第17卷).金橋文化出版(香港)有限公司.2000.

顏延,張文賢.我國推行股票期權制度的法律問題.中國法學.2001(3).

上市公司股權激勵管理辦法52條.

王澤鑒.民法學說與判例研究.中國政法大學出版社.1998.145.

這些法律法規主要包括2006年,國資委頒布的《國有控股上市公司(境外)實施股權激勵試行辦法》國資發分配[2006]8號;2006年,國資委頒布的《國有控股上市公司(境內)實施股權激勵試行辦法》,國資發分配[2006]175號;2008年,國資委頒布的《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》,國資發改革[2008]139號;2008年,國資委頒布的《關于規范國有控股上市公司實施股權激勵有關問題的補充通知;2008年,證監會頒布的《股權激勵有關事項備忘錄1、2、3號文件》等.

《試行辦法》第7條,第8條,第12條,第27條,第14條,第38條、第41條,第46條、第49條,第50條.

《公司法》第143條,第148條.

見上文第二部分“上市公司股權激勵實施程序和信息披露的規定”的第一點.

參考文獻:

[1]韋敏.淺議我國上市公司股權激勵制度.當代經濟(下半月).2008(3).

[2]李建偉.公司制度、公司治理、與公司管理——法律在公司管理中地位與作用.北京:人民法院出版社.2005.

[3]楊亮,韓冬梅.基于股權分置改革的股權激勵制度分析.東北大學學報(社會科學版).2007(2).

[4]王利華.我國上市公司股權激勵計劃探討.江西社會科學.2007(10).