電子商務合同的有名化初探

劉 欣 賀彩霞

摘要截至2008年11月底,我國網民數量達到2.9億,網民規模位居世界第一。與整個網絡產業的發展相伴的是,在線網絡電子商務交易糾紛也迅速增加。由于交易網絡是處于一個網絡電子虛擬空間中,這一特有屬性便帶來了一系列問題。交易雙方缺乏誠信、網上詐騙、欺客、以次充好、交易安全等問題成為電子商務發展的一個瓶頸,交易當事人的權益缺乏足夠保障。因此依法治網,將電子商務發展納入法制軌道是治理在線網絡交易秩序的重要基礎,電子商務合同立法成為必需。本文通過對電子商務合同的相關內容進行闡述,針對電子商務合同立法現狀及其局限性,從而提出電子商務合同立法的可行性,并在此基礎上提出相關完善的建議。

關鍵詞電子商務合同 電子簽名 有名合同

中圖分類號:D923.6文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)10-334-02

一、電子商務合同概述

合同,亦稱契約。我國新《合同法》第二條規定:“合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設立、變更、終止債權債務關系的協議。”合同反映了雙方或多方意思表示一致的法律行為。對于電子商務合同,我國目前對它尚未做出明確的法律定義。國際通行觀點認為,“電子商務合同”是指當事人之間為了實現一定的目的,通過應用電子數據交換(EDI)和電子郵件等手段所明確相互權利義務關系的協議。筆者認為,電子商務合同是指包括通過網絡電子交易的一切行為,既包括電子商務中的大宗交易如大宗的國際商務貿易也包括小宗的在線購買如日常諸如家庭網上購物等行為,簡言之,就是通過計算機網絡締結和表現的合同。

二、電子合同有名化的可行性

我國相關部門已經意識到電子商務對于傳統的民商事物法律制度造成的影響和沖擊,對電子商務方面的立法工作已經高度重視。但就目前的現狀而言仍然離實際要求有很大的距離。目前唯一一部電子商務法律文件是2004年8月28日通過的《電子簽名法》,除此之外,《合同法》、《民法通則》、《擔保法》、訴訟法方面的關于證據效力的規定和最高人民法院的相關司法解釋等都有涉及。然而針對在線網絡電子商務交易糾紛的迅速增加及基于交易網絡自身所特有的屬性帶來的一系列問題,這些附帶性規定依然不能很好的解決網絡電子商務交易糾紛的問題,針對電子商務合同立法的完善仍為必需。

電子合同其有虛擬性、無紙性、簽名的電子性、交易異地性、合同生效異地性、信息傳遞的迅速性等特點,正因為這些特點,電子商務合同的有名化是一個很好的途徑。

根據合同的名稱是否為法律賦予,凡是法律賦予一定名稱并做出規定的合同,稱為有名合同,又可稱為典型合同。法律關于有名合同的規定是為實現合同法的效率價值追求,當事人可以直接對相關權利義務的規定予以加減,即使基于當事人有限理性所產生的合同漏洞也可以由法律臻于完備,減少法律紛爭。有名合同中往往一方當事人或缺乏足夠信息,或處于不平等地位,成為需要法律傾斜性保護的弱者。電子商務合同也具有這種特征。同時電子商務合同的內容又具有很強的計算機的專業性,在這種信息不對稱基礎上不能進行實質意義上的平等協商,這往往造成很多對電子商務行為或者訂立電子商務合同有所保守,從而不利用電子商務的長期健康發展。因此,應以強行法的方式矯正失衡的利益關系。

由此我們認為,電子商務合同是一種在原有合同法上難以約束,帶有很強自身獨特特點的,同時又具有的混合合同的特殊性和合同范疇本身不能分割的一部分,決定了我們的電子商務合同十分有必要成為合同法中一種能反映自身特點的有名合同。

三、關于電子商務合同有名化的相關建議

電子商務通過的媒介是計算機網絡數據交換,雖然其所具備的合同的意義和作用沒有發生改變,但其載體和操作過程卻發生了極大的變化。鑒于電子合同不同于普通合同的特點,筆者對電子合同有名化建議如下:

(一)在電子商務合同的訂立上

我國《合同法》第14條規定,向一個或一個以上特定人提出的訂立合同的建議,如果十分確定并且表明發價人在得到接收時承受約束的意旨,即構成發價。根據這一條足以認定這種行為是賣家的一種要約。”目前對要約生效、承諾的撤回與撤銷這一塊主要還是以到達主義為準。電子商務中的廣告具有了要約的約束性,有學者認為,電子商務具有自動化程度高速度快等特點,要約和承諾往往一瞬間就生效了。而承諾生效后又可能引發電腦系統自動做出相關的后續指令,如果允許承諾撤回,后果將相當嚴重。筆者認為,維護要約方的權利是必要的,同樣也不能剝奪受要約方的權利,本著交易公平原則,在線交易的時候發現因不可抗拒的外部原因如網絡黑客惡意襲擊,網絡病毒,造成價格的嚴重失實,賣家是有權利要約撤回或者要約撤銷。我們如果同時跳開傳輸條件角度,給受要約人兩次確認的權利,而取代撤回承諾的權利,讓受到要約人有足夠時間來確定思考信息的準確和比對產品,從而能避免產生需要撤回的理由。而要約方有義務提供雙次確認的模式,來避免撤回或撤銷的情況發生,同時也避免給自己帶來不必要的損失,從這樣的角度來看可以更有利于交易的合理性和法律適用的操作可能性。因此,應電子商務中確立一個有名合同獨特的規則或權利義務。

(二)電子代理人問題上

現代的法律體系中“人”的概念是指權利和義務的主體,既包括自然人,也包括法人組織和其他實體。在電子商務的過程中,不僅有自然人發收數據電訊外,還存在計算機自動生成數據數據電訊。“電子代理人”在美國《統一計算機信息交易法》中定義為“不需要人的審查或操作,而能獨立地發出、回應電子記錄,以及部分或全部履行合同的計算機程序、電子的或其他自動化手段。”根據該定義我們可以這樣認為電子代理人并非真正意義的代理人,他只不過是具有自動化功能的軟件、硬件或其結合。電子代理人在訂立合同的締約過程可以是在無人控制的情況下自動完成。合同可以通過電子代理人和自然人之間的交互作用完成,但從本質上來講,當事人的意思表示正是通過編制或認可的程序得到了反映,被格式話、程序化、電子化、自動化,所以計算機所訂立的合同和人與人之間直接信息交流訂立的合同一樣具有合同當事人的含義。作為電子代理人,他的民事權利義務應當是歸屬于具有締約意向的管理維護方,即使出現錯誤也可以以無過錯責任來進行認定。因此我們應明確,首先電子代理人是手段,由于其出錯有導致締約人受損的可能。其次他不是制定合同的締約人主觀過失。他的宗旨就是維護受害人的權益,通過締約合同方的免責事由進行舉證責任的倒置。最后無過錯責任的適用必須有法律的明確規定,這就需要我們通過將合同有名化立法給予確定。

(三)關于電子簽名問題

電子簽名是我國目前的電子商務立法領域發展比較快的一個方面,我國電子簽名法對電子簽名的定義是:“數據電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認可其中內容的數據。”電子合同有名化后可以從電子商務合同交易的角度更加明確去定義電子簽名雙方當事人。明確是供雙方交易確認的數據形式表現,對此有很多國家已經走在了電子商務簽名立法的前沿,如新加坡、日本、澳大利亞等。國際上認可電子簽名方式所采用的標準是“功能同等”原則,其核心是分析傳統的簽名要求,有必要使電子數據獲得與傳統紙單證同樣的認可。在電子商務迅猛發展期間,在如此重要的一部法律中對電子簽名的法律效力態度不明朗,不能不說是一種遺憾。建議國內立法可以借鑒相對成功的新加坡電子商務法中電子簽名的立法經驗完善電子合同的立法,重點強調其定義、基本規則、簽名者的責任、證據效力、認證制度等,并配合相關的法律、法規的修正,在盡量避免與新的特別法、普通法間的沖突的同時,盡量制定出相關法律,通過靈活的、明確條文用以促進我國電子商務健康,有序、規范發展。

(四)應完善不合理的電子合同格式條款

電子商務合同上最典型的是點擊合同,點擊的屬于格式合同。作為該類格式合同的制作方,有可能利用其優勢地位,在格式條款中規定自己對自己有利而對對方不利的條款,這就需要對格式條款進行加以規范。《合同法》第40條規定:提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該合同無效。正如該條規定,提供格式條款一方免除責任、加重對方責任、排除對方權利的,該合同無效。而很多時候在網絡實際運用是有偏差的,我們如何立法有效的防止這種問題呢?筆者認為首先應該是設立合同之前需要有一個規范的注意前提,簡單化語言、使用易于閱讀的符號、用黑體或其他形式體現關鍵詞、支持滾屏、對引起合同頁面回避其他信息干擾以避免影響合同簽訂方注意力、清晰句子段落章節表述、避免多重否定、避免專門化語言和商業術語、避免容易造成歧義誤解的解釋。筆者認為,格式合同分為三部分更為合理。一部分為默認合同,內容是與我們國家的網絡管理法律或條例不違背的款項。因為這些內容是電子合同締約必須遵守的前提法則,包括雙方的法定義務和權利等。二部分為制定方的要式合同,這里應當注意的是合同款項不能與合同法的第39條第40條第41條所要求的相違背,主要是針對商家的締約合同的前提依據。三部分為個人選擇條款,就是指關于具體涉及接受方的的利益的條款。在電子格式合同中提供相關條款供接受方當事人選擇。如在合同中通過電子框框劃勾。這樣能夠很好的維護雙方的協議,也增加雙方當事人在合同上的合意。

四、結語

隨著網絡經濟的突飛猛進,電子商務不但沖擊著整個經濟的發展,也促使著我們電子商務立法的不斷完善。目前,傳統的合同法在電子商務合同領域有著明顯的障礙,急待補充和創新,政府立法部門也在《合同法》中針對電子商務專門做出了許多規定,但我們必須認識到《合同法》在電子商務合同中的不足。如何有效地克服這些法律難點,其中將電子商務合同典型化是一條必須探索的渠道,為專門的電子合同立法也是潮流所向,我們也期待著電子商務合同立法早日提升到中國人大立法日程之中,讓網絡經濟在法律的護航下健康迅速發展。

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