淺析婚內強奸的定性問題

摘要:婚內強奸在現實生活中日漸凸顯，其究竟是否為罪、為何罪在理論界和司法界存在很大爭議，本文以婚內強奸為研究對象，結合理論界的四種學說對此現象進行分析、定性。

關鍵詞:婚內強奸;理論紛爭;權利義務

中圖分類號:D924 文獻標識碼:A文章編號:1006-4117(2010)04-0059-01

一、婚內強奸與刑法中強奸罪的關系

在現實生活中，大多數人都忽略了婚內強奸這種行為。婚姻內存在不存在強奸，婚內強奸算不算犯罪，這一在法學界、司法界一直爭議很大的問題一次又一次凸現在人們面前，引起了各方的關注。

所謂婚內強奸行為，就是說在婚姻關系存續期間，丈夫違背妻子性自由意愿，強行與妻子發生性行為。婚內強奸行為與刑法中的強奸罪既有聯系，又有區別。總結起來有以下幾個方面:

首先，兩行為的主體雖均為達到一定年齡、有刑事責任能力的男性，受害人均為女性，但是二者有很大的區別:第一，我國婚姻法規定，男性在22周歲以上，女性在20周歲以上才符合法定結婚年齡。所以，這就要求婚內強奸中男性應該是22周歲才構成行為主體，而受害者也必須是年滿20周歲;而強奸罪中的行為主體只需年滿14周歲即可。第二，婚內強奸的行為主體與受害人之間必須具有合法的婚姻關系，但強奸罪并沒有這項要求，這是二者的本質區別。

其次，兩種行為雖然都是以暴力、脅迫或其他方法實施的，但是由于婚內強奸發生在婚姻關系存續期間，婚內性行為的隱蔽性一定程度上加劇了調查取證的難度，而強奸罪收集證據往往相對要容易。

各國具體的立法司法實踐中也采取了不同的態度，一些國家如英國、加拿大、德國、奧地利、瑞士、瑞典等國家的法律明文規定丈夫最自己妻子的強制性行為不屬于強奸罪，然而，外界形勢如女權運動的迅猛發展，使得一些國家不得不考慮到修改法律，使得即便是在婚姻狀態之下，如果丈夫違背妻子性自由的意愿采用暴力等方式強行發生性交的行為也構成犯罪。而我國對此行為沒有在法律條文中做出明確規定，只是通過司法實踐去解決問題，雖沒規定此行為構成強奸罪，也沒規定此行為不是犯罪[1]。

二、婚內強奸的理論紛爭

第一種，否定說認為夫妻雙方構成婚姻關系，即意味著性生活的承諾，一方(用“一方”而不用“男方”，是因為并不是在所有的強奸行為中，犯罪的主體只有男性才可以實施，刑法中所提到的強奸都是對婦女實施的犯罪行為，這也不能不說是法律的一個死角)不需要進行夫妻性生活每次都征求對方是否同意。同時，就危害程度來說，這種行為也達不到承擔刑事責任的標準[2]。

第二種，肯定說認為只要是夫妻的一方對另一方的強制性行為即構成強奸罪。從時間上說，雖然婚姻關系使得夫妻雙方有同居的義務，但也不能完全喪失了性自由的權利。在兩人辦理離婚期間或長期分居的，已不具備正常的夫妻關系，妻子享有拒絕丈夫發生性行為的要求，在這種情況下，丈夫如采取暴力等手段強行發生性關系，就屬于強奸行為，構成了強奸罪[3]。

第三種，他罪說認為婚內強奸屬于道德范疇問題，丈夫不能成為強奸罪的主體，此行為不夠成強奸罪，對于丈夫的暴力、脅迫之類具體傷害行為的定性，應該以殺人、傷害、侮辱之類罪名定罪處罰。

第四種，兩罪說主張具體問題具體分析，如果是在雙方離婚訴訟過程中或者在長期分居期間，丈夫違背奇跡意愿強行發生性行為，構成強奸罪;但是，如果是在婚姻關系存續期間，夫妻感情確實沒有破裂的情況下，丈夫的強行性行為能夠成強奸罪，只能按照虐待罪來定性。

三、婚內強行性行為的定性分析

在非法同居期間內行為人違背婦女意志，使用暴力、脅迫或其他手段強行與婦女發生性關系的，應以強奸罪定罪處罰這是毋庸質疑的。如果屬于登記結婚，夫妻雙方婚姻關系存續期間，男方違反女方意志強行與其發生性關系，是不是對男方以強奸罪定罪處罰呢?

我認為不能一概而論，一方面，如果夫妻雙方感情很和睦，沒有法定離婚理由的，男方違背了女方意愿強行與其發生性關系，這種情況下就不應以強奸罪對男方定罪處罰。因為夫妻性關系是建立在夫妻感情基礎上的，雖說女方不愿與男方發生性關系，但從女方主觀意思上并沒有強烈的反抗意識，而是在這種心理支配下只是有些半推半就的表示，并沒有違背女方意志。男方為了克服女方這種半推半就的意思表示而使用了暴力方法，這只能說是違反性道德的一種體現，不構成強奸罪。[4]另一方面，夫妻雙方基于感情不和而離婚，雙方分居達兩年之久而并沒有拿到離婚證書的，在這期間男方違背女方意志與其強行發生性行為的，應以強奸罪定罪處罰。因為雙方感情不和離婚分居達兩年之久的，妻子就喪失了對丈夫盡忠誠的義務。另外，對于以故意傷害罪或虐待罪論處的犯罪人，在立案和量刑時也應充分考慮到其身份的特殊性，立案時期，原則上以自訴為主，如果因受到脅迫而不敢自訴的情況檢察機關才能提起公訴。而對于量刑，也應充分考慮到其作為丈夫的身份，其次也充分考慮其作為被害人的妻子的意見[5]。

在夫妻關系中，性作為一種主體的權利，越來越在現代婚姻家庭關系中凸現出來。然而，性義務并不昭示著妻子性權利尤其性自由的喪失。婚內強迫性行為侵犯了婦女的性權益，具有一定的社會危害性。從立法對這種現象定性，既可以保護婦女的合法權益，又可以避免認定婚內成立強奸罪而帶來的實踐上的分歧和爭議，從而維護刑事立法的統一性。

作者簡介:李曉飛(1986— )，女，河北省張家口人，河北大學政法學院2009級法律碩士(法學)研究生。

參考文獻:

[1]吳曙明.婚內強奸是否構成犯罪[J].人民公安.2002.13:44-45.

[2]張艷玲.婚內強奸的法社會學分析[J].江蘇公安專科學校學報.2002.16:111-113.

[3]印衛東.論婚內強奸[J].河南公安高等專科學校學報.2002.66(5):14-27.

[4]周永坤.婚內強奸罪的法理學分析[J].法學.2000.10:12-16.