論公司董事的選任機制

摘要:現代公司法圍繞著由誰來選任董事及如何選任董事兩個基本問題設計了股東會、董事會、法庭、監事會及公司雇員等選任董事的系統機制，對于保障和制衡董事權力，適應公司經營的復雜情況，優化公司治理起到了重要作用。我國公司法僅設計了股東、公司職工對董事的選任制度，應借鑒外國法例充實和完善董事選任機制。

關鍵詞:董事權力 公司內部選任 公司外部選任

0 引言

隨現代公司治理由“股東會中心主義”向“董事會中心主義”的轉變，董事掌控了公司的主要經營管理權力，合理的董事選任機制就成為優化公司治理的關鍵環節，各國公司法圍繞誰來選任董事以及如何選任這兩大基本問題，從公司內部選任和公司外部選任兩個方面設計了系統的董事選任機制。公司內部選任是公司股東、董事會、監事會對董事的選任，公司外部選任則是公司治理結構之外的法庭、公司雇員乃至政府等對董事的選任。

1 股東對董事的選任

作為公司出資人，股東當然有權選任董事，選任方式主要以股東在股東大會行使表決權實現對董事的選任和解任，這保障了股東對公司的最終控制權。按資表決為表決權行使的基本規則，即股東按照持股比例行使表決權，但完全依照這一規則容易導致董事選任受大股東控制，為保護中小股東利益，很多國家公司法允許大股東和小股東達成協議，可選派各自的代表人擔任董事，也允許公司章程規定其他的表決權行使規則。

我國公司法允許公司章程對股東表決權行使作出自治性約定，這就為實現大股東與中小股東的利益均衡，確立合理的董事選任機制預留了制度空間，股東可在章程中創造符合本公司實際情況的董事選任規則與機制。

2 董事會對董事的選任

在公司法中，董事一般都有法定人數要求，如我國公司法確定有限責任公司董事會成員人數應為三至十三人，董事會則通過會議決議和由特定董事執行決議來推動公司運轉。但實踐中常常因個別董事的疾病、死亡、離職或其他情況而出現董事臨時空缺，導致董事會成員人數較少，致使董事會無法按照多數決原則形成決議和執行決議。為應對此情況，西方國家公司法中賦予董事會選任臨時性董事的權力，此種董事僅是臨時性的，任職期限至下一屆股東大會召開。如果董事會怠于行使填充臨時董事的權力而導致公司經營受到影響，則股東可召集臨時股東會選任臨時性董事。[1]

為避免損害股東利益，董事會行使臨時性董事選任權是附條件的:一是臨時股東會也可享有此權力，無論臨時董事由誰來任命，當董事空缺被填補后，任何人均不得再選任臨時董事;二是董事會選任臨時董事后的董事會成員總數不得超過公司法和章程限定的董事總數;三是臨時董事的任期到下一屆股東大會召開為止，如需繼續任職則應經股東大會的選任。

3 法庭對董事的選任

在公司運營中，董事出現空缺時由董事會選任臨時董事往往仍不能保障公司的正常運轉，如公司董事會相等人數成員間勢均力敵無法達成選任臨時董事的決議，或者董事會成員不能達到法定最低人數而不能通過選任臨時董事的決議，這導致董事會機制陷于癱瘓。在這種情況下，往往也不能完全寄希望于召開臨時股東會，因為召開臨時股東會有召集股東的人數及股權比例等條件限制?；谏鲜銮闆r的考慮，一些國家公司法確定，在緊急情況下，法庭可基于公司股東、董事、監事等利害關系人申請，任命董事進入董事會，以打破公司僵局。為避免損害公司自治，公司法對法庭所選任董事的職位也予以限制:如果是為完成某項特定任務而選任董事，則董事任務完成后其職位自動喪失;如果所空缺職位被公司內部機制的選任董事所填補，法庭選任的董事職位自動喪失。如《德國股份公司法》第85條規定:如果缺少一名必要的董事會成員，在緊急情況下，法院可以根據一名提名股東的申請任命這一成員。這一缺額一經補足，在任何情況下，法院任命的董事會成員的職務都應解除。[2]

4 監事會對董事的選任

德國公司法中確定股份有限公司的監事會有權選任董事，由于股份有限公司規模龐大，股東人數眾多，定期召開股東大會以及對董事會的有效監督不易實現，故德國公司法強化了監事會的職能，由監事會行使諸如董事選任等股東會的部分職能，在股份有限公司成立時，發起人首先要選任監事會，對董事的選任則交由監事會行使。《德國股份公司法》第30條規定:(1)發起人任命公司的第一屆監事會和第一個完整的或主要的營業年度結算審計員?！?4)監事會任命第一屆董事會。[3]

可見，在德國股份有限公司中，選任董事的權力專屬于監事會，股東只能通過選任監事會間接實現對董事的選任。這種權力構架是與德國股份公司發展的特定背景相對應的，但在其他國家則容易削弱股東對董事的控制和監督，故少有國家采納此種立法，但其給我們的啟示是:在股東、董事會、法院均有可選任董事的同時，允許監事會享有法定條件下的董事選任權力，有利于適應公司治理中的復雜情況。

5 公司雇員、政府等對董事的選任

公司雇員原本只是同公司簽訂了勞動協議為公司提供服務，與公司形成勞動法律關系的人，其對公司治理應沒有發言權，但自20世紀70年代以來，在公司民主治理和公司社會責任理念下，開始鼓勵公司雇員參與公司經營管理，一些國家公司法規定，公司雇員有權選派自己的代表進入董事會參與公司治理。當然，畢竟雇員不是公司的股東，為避免擠壓股東在公司治理中的權利空間，同時為使雇員所選任董事在公司治理能發揮積極作用，法律便對公司雇員所選任董事占董事會成員的比例及在公司的服務期限、工作業績等條件有所限定。如法國《商事公司法》第93條規定:公司的雇員只有在勞動合同期限與實際工作相符合的條件下，才得以被任命為董事;他不喪失勞動合同的權利。以勞動合同和公司發生關系的董事人數不得超過在職董事的1/3。[4]

我國公司法反映了上述立法理念，依照我國《公司法》第68條規定，國有獨資公司董事會成員中應當有職工代表，由職工代表大會選舉產生。該法第109條規定，股份有限公司董事會中可以有公司職工代表，通過職工大會或者其他形式民主選舉產生。

另外，國外及我國公司法對上市公司中應設獨立董事的要求，也反映了公司民主治理和社會責任的理念。獨立董事屬于獨立于公司的外部董事，其職責在與維護公司債權人、職工乃至社會公眾等利益相關者的利益，目前我國的《上市公司獨立董事條例》正在起草中，擬設計獨立董事的選任制度，使獨立董事的選任脫離上市公司內部的控制，更多的由政府、上市公司協會等公司治理結構之外的主體所決定。[5]

以上五個方面構成了現代公司法中的董事選任機制，我國目前僅規定了股東會、職工代表對董事的選任，顯然不能適應瞬息萬變的公司經營，更無法實現優化公司治理之目標，應當借鑒國外法的做法，充實和完善董事選任機制。

參考文獻:

[1]張民安.現代英美董事法律之地位研究[M].法律出版社，2000，11.

[2][3]賈紅梅，鄧沖 譯.德國股份公司法[M].法律出版社，1999，48.49.

[4]李萍 譯.法國公司法規范[M].法律出版社，1999，63.

[5]《上市公司獨立董事條例》獨董提名制將改為選任制[EQ/OL].新浪網財經頻道，2010-2-3.