高校頂崗實習生的權益保護

馬國香 馬 敏

（黃山學院 建筑系，安徽 黃山 245041）

高校頂崗實習生的權益保護

馬國香 馬 敏

（黃山學院 建筑系，安徽 黃山 245041）

頂崗實習作為高校教學內容的重要組成部分，是莘莘學子完成學業(yè)、提升能力、熟悉社會的重要階段。而目前我國還沒有相應完善的大學生頂崗實習制度，頂崗實習期間的權益保護尚處于空白地帶。文章在分析我國頂崗實習生勞動保護現(xiàn)行相關法律規(guī)定的基礎上，提出應當確定頂崗實習生的勞動者地位，營建良好的頂崗實習生權益保障機制，對這一社會弱勢群體加強保護。

大學生；頂崗實習；勞動合同

隨著高等教育改革步伐的加快，加強學生的實踐能力、動手能力的培養(yǎng)，已經成為高校人才培養(yǎng)模式的重要組成部分。頂崗實習在一定程度上緩解了當前大學生就業(yè)難的壓力，是企業(yè)勞動力補充的一個渠道。

由于我國現(xiàn)有的法律對實習生與實習單位的關系認定模糊，一旦出現(xiàn)勞動報酬、知識產權歸屬、商業(yè)秘密的保護、意外傷害等權益方面的糾紛問題，學生、實習單位、高校都處于尷尬境地，也給維權、執(zhí)法部門查處帶來一定的難度。高校頂崗實習生是否具備勞動者地位，法律后果相差甚遠，如果界定為勞動者即由法律賦予其勞動權利義務的自然人，[1]那么受我國《勞動合同法》的特殊保護。否則，只能適用《民法通則》、《合同法》等。高校頂崗實習生，由于自身缺乏足夠的經濟實力、社會地位，往往處于弱勢地位。[2]近年來類似糾紛事件頻頻發(fā)生，對實習生群體予以關注已經成了當務之急。

一 頂崗實習的概念和特征

頂崗實習是指學生在畢業(yè)前到專業(yè)相應對口指定企業(yè)，帶薪實習3至6個月，然后由學校統(tǒng)一安排就業(yè)的一種教育模式。頂崗實習采取學生自愿聯(lián)系和學院推薦兩種方法。頂崗實習不同于其他諸如畢業(yè)實習、試用、見習等方式的地方在于，它是由實習學生頂替實習單位的工作人員，全方位的介入工作，完全履行其實習崗位的所有職責，以此熟悉工作、認識社會、提升自身實踐能力，達到實習的目的。在這一過程中，實習單位通過提供一定的工作環(huán)境或是指派專人傳授技能等各種形式對實習生進行指導。

二 頂崗實習法律關系現(xiàn)狀

我國現(xiàn)行的法律制度，未明確規(guī)定頂崗實習法律關系的性質。不僅1995年1月1日起施行的《勞動法》對此沒有規(guī)定，2008年1月1日起剛施行的《勞動合同法》對此沒有規(guī)定，全國性的相關勞動法規(guī)也沒有明確的規(guī)定。理論界和司法實務界對此存在不同的看法：

（一）勞動關系說

該說認為實習大學生屬于法律上的勞動主體，與用人單位具有勞動關系，應受勞動法調整。其依據(jù)是1995年8月4日勞動部印發(fā)的《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第4條規(guī)定，公務員和比照實行公務員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員，以及農村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務工、經商的農民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。根據(jù)“法無明文不禁”的原則。[3]這里對不適用勞動法的主體做了列舉，未將實習生包含在內，因此實習生可以與實習單位建立勞動關系。

（二）勞務關系說

該說認為實習生仍是在校學生，實習的目的僅是為了鍛煉自己的實踐能力，也不排除是為了通過能力的展示以得到用人單位的認可，但不屬于用人單位的正式員工，因此實習關系不屬于勞動關系，不受勞動法調整。其依據(jù)是1994年9月5日頒布實施的《勞動部關于〈中華人民共和國勞動法〉若干條文的說明》第2條規(guī)定，勞動者適用范圍，包括三個方面：（1）國家機關、事業(yè)組織、社會團體的工勤人員；（2）實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的非工勤人員；（3）其他通過勞動合同（包括聘用合同）與國家機關、事業(yè)單位、社會團體建立勞動關系的勞動者。這里對適用勞動法的主體做了列舉，未將實習生包含在內。

再者《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條規(guī)定，在校生利用業(yè)余時間勤工儉學，不視為就業(yè)，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。即大學生勤工儉學，不是一種就業(yè)行為，更不能作為一種謀生手段。[4]另外，目前地方稅務系統(tǒng)按勞務報酬征收實習學生個人所得稅，這反映我國稅務機關對實習關系是作為勞務關系調整的。

（三）雇傭關系說

該說認為實習生與實習單位之間是雇傭關系，尤其是實習過程中發(fā)生人身損害時，應根據(jù)2004年5月1日起正式施行的最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條規(guī)定，“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔責任”，由實習單位承擔無過錯責任，這樣更有利于全面的維護實習生利益。

三 確定頂崗實習勞動關系的合理性分析

頂崗實習生與單位內部員工雖然在工作類型、強度上會有所差別，但凝結在勞動產品上無差別的人類勞動本質上是一致的，勞動過程中創(chuàng)造的社會價值也是客觀存在的。可見，實習生的勞動與內部員工相比僅有形式上的不同，而無本質差別。

勞動部1996年10月1日試行的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第61條規(guī)定，到參加工傷保險的企業(yè)實習的大中專院校、技工學校、職業(yè)高中學生發(fā)生傷亡事故的，可以參照本辦法的有關待遇標準，由當?shù)毓ｋU經辦機構發(fā)給一次性待遇。工傷保險經辦機構不向有關學校和企業(yè)收取保險費用。從這個規(guī)定來看，是認可實習生具備勞動者資格的，并將其納入了工傷保險的范圍。

勞動部2004年1月1日起施行的《工傷保險條例》第61條規(guī)定，職工是指與用人單位存在勞動關系（包括事實勞動關系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。雖然學生不是實習單位招聘的合同工、固定工、臨時工，但屬于學校安排到該單位邊勞動、邊學習的實習生，屬于不同用工形式、不同用工期限的勞動者。

2005年5 月25 日頒布實施的《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》第1條規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：（1）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；即年滿16周歲和具備勞動能力、勞動行為。針對這兩個條件，我國高校實習生一般都能滿足。（2）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動。（3）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。

我國《勞動合同法》第七條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。

因此，實習生在實習期間與用人單位存在勞動關系，應屬于法律意義上的勞動者，受勞動法保護。對于勞務關系說中提出的《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條的規(guī)定。“可以不簽訂勞動合同”，這是一個選擇性條款，即可以不簽，也可以簽。[5]如果大學生不是勞動者主體，怎么還能簽訂勞動合同呢？因此，這一條不僅不能證明大學生沒有勞動者主體資格，而恰恰證明了大學生是具有勞動者主體資格的。需要明確的是勞動關系和勞務關系在法律上主要區(qū)別有兩點：（1）主體不同，勞動關系的主體是確定的，一方必須是用人單位，另一方必須是勞動者，而勞務關系的主體是不確定的。（2）法律地位不同，勞動關系兩個主體間不僅存在經濟關系，還存在人身關系即行政隸屬關系，勞動者除了提供勞動外，還要遵循用人單位的規(guī)章制度，接受用人單位的管理。而勞務關系的主體之間只存在經濟關系，不存在行政隸屬關系。事實上高校頂崗實習生在實習工作期間與用人單位不僅存在經濟關系，還存在行政隸屬關系。

而從雇傭角度分析，實習生前往實習單位實習，也不能視為一種純粹的雇傭行為，因為一般是由學校安排學生到實習單位實習，而非用人單位的直接雇傭，所以一旦實習生發(fā)生傷害事故也不能直接以雇傭關系為由要求雇主承擔賠償責任。

在現(xiàn)行法律對高校頂崗實習生的法律地位還沒有明確規(guī)定的前提下，結合立法的本意及更高層次的法律——憲法的規(guī)定來進行分析理解可以得出高校頂崗實習生是具備勞動者地位的。《中華人民共和國憲法》第33條規(guī)定，中華人民共和國公民在法律面前一律平等。國家尊重和保障人權。而勞動權和就業(yè)權是社會成員基本人權的重要組成部分；《憲法》第42條又規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權利和義務。勞動是一切有勞動能力的公民的光榮職責。

明確高校頂崗實習生的勞動者地位，是對包括實習生在內的廣大勞動者群體利益保護的現(xiàn)實需要，符合勞動法規(guī)立法的本意，符合憲法保護人權的考慮，是對所有勞動者的平等保護，也是現(xiàn)代文明發(fā)展的應有之義。

四 頂崗實習生權益保護對策和建議

隨著多元經濟的產生和利益格局的重構，勞動關系隨之發(fā)生了重大的改組和分化。[6]積極探索與構建大學生實習期間權益保障機制勢在必行。

（一）建立健全相關法律法規(guī)，加強保護力度

國家應盡快出臺相應的法律法規(guī)、司法解釋或修改現(xiàn)行的《勞動合同法》、《工傷保險條例》、《高等教育法》等，明確賦予高校實習生的勞動者地位，明確學生、學校、用人單位三方之間的權利義務關系。例如，規(guī)定即將畢業(yè)的大學生雖暫未領取畢業(yè)證書，但已基本完成學業(yè)，此時其系適格的勞動關系主體，其與用人單位簽訂的勞動合同依法應認定有效。對《工傷保險條例》增加條款或作出解釋，明確若學生在實習期間受到事故傷害或者患職業(yè)病，應參照在職職工事故處理辦法執(zhí)行，從而切實保障廣大實習學生的合法權益。

同時，政府應當加大監(jiān)管力度，把簽訂實習合同納入實習生進入市場實習的規(guī)則之中，制訂詳細的就業(yè)市場準入規(guī)則，不斷規(guī)范就業(yè)市場。給予接收頂崗實習生的用人單位以稅收優(yōu)惠政策或在其業(yè)內發(fā)展提供優(yōu)先條件。

（二）學校要慎重選擇實習單位，認真簽訂實習協(xié)議

作為學校，要按照國家教育部有關實習規(guī)定要求，制定全面完整的實習計劃；要考察挑選符合實習條件的單位作為實習對象，考察內容包括單位資質資信情況、實習環(huán)境條件和勞動保障；要注重加強實習期間的教育管理，督促學生遵守勞動紀律、職業(yè)道德、安全操作規(guī)范，落實責任心強的實習指導老師。

在立法未完善之前要通過簽訂實習協(xié)議的方式來保障實習生的權益。實習生與企業(yè)、學校通過各方自愿協(xié)商的方式簽訂實習協(xié)議，規(guī)范實習行為，主要是對實習報酬、安全工作、事故責任、投保等事項作出約定，特別是對實習生在實習期間發(fā)生傷亡事故承擔責任的問題進行明確約定，以便進行有效救濟。目前各地已有不少地方出臺這方面的相關法規(guī)、文件，將簽訂實習協(xié)議變?yōu)閺娭菩浴?/p>

（三）頂崗實習生要增強自我保護能力，通過合法途徑維護權益

頂崗實習生要加強相關法律法規(guī)的學習，如《勞動法》、《勞動合同法》、《工傷保險條例》、《勞動保護條例》等；發(fā)現(xiàn)實習單位損害自身利益時，要注意收集有關證據(jù)，如留存能證明與用人單位發(fā)生勞動關系的工資條、工作服、報銷單據(jù)等，以防一旦發(fā)生糾紛沒有證據(jù)支持自身權利主張；加強和學校的聯(lián)系，通過學校與實習單位來幫助解決問題；在實習時，盡可能地參加學校統(tǒng)一安排的實習單位，個人自行選擇實習單位一定要慎重。

（四）建立大學生維權法律援助中心

隨著國家對大學生權益保護工作的日益重視和大學生自我維權意識的逐步增強，部分高校已經把大學生實習期間的合法權益保障問題納入學校重要的議事日程，紛紛組織成立了大學生合法權益保障與服務中心等專門機構。浙江大學就成立了學生會權益服務中心，它是全國最早成立的維護學生權益的學生組織。[7]這為大學生的權益維護起到了重要作用，切實降低了大學生因實習期間權益受損而維權的成本，保障了大學生的權益。

[1]侯玲玲,王全興.勞動法上勞動者概念之研究[J].云南大學學報(法學版),2006,(1)．

[2]李鴻建.社會屬性視角:大學生勞動權益保護[J].當代青年研究,2006,(12)．

[3]韓桂君.修改《勞動法》若干問題研究——從基本理念和具體制度層面分析[J].甘肅政法學院學報,2005,(3)．

[4]王慶高.兼職大學生勞動權益保護研究發(fā)展述評[J].農村經濟與科技,2009,(8)．

[5]喻中.對勞動法中“可以”一詞含義的探究[J].北京市計劃勞動管理干部學院學報,2005,(1)．

[6]邵芬.我國勞動法適用對象的擴大及其思考[J].現(xiàn)代法學,2004,(3)．

[7]周玉.大學生實習期間合法權益保護問題——高校應教會學生自我維權和自我保護[J].中國科技信息,2007,(14)．

（責任編校：周 欣）

The Protection of Rights and Interests of College Substitutional Intern Students

MA Guo-xiang, MA Min
（Architecture department Huangshan university, Huangshan Anhui 245041,China）

As an major part of the teaching objectives in higher institutions , Substitution internship is the important stage of the hard－working students for their graduating from school, improving capacity and familiarizing with social. But presently there is no relative perfect system for college student’s Substitution internship, the protection of rights and interests in this period is on blank region. On the basis of analysis of the legal rules，this article suggests it needs to make certain the labour status of the substitutional intern students and construct fine system for the protection of rights and interests of the substitutional intern students in order to strengthen the protection of this social vulnerable group.

college student; substitution internship labour;labour contract; protection of rights and interests

D923

A

1673-2219（2010）07-0116-03

2010－03－03

馬國香（1979－），安徽和縣人，黃山學院建筑系教師，碩士，研究方向為民商法。馬敏（1989－），安徽潛山人，黃山學院旅游學院人力資源管理專業(yè)學生。