試論反擔保合同公證的必要性

為了保證擔保公司的正常運行，通過擔保公司在為企業提供擔保的同時也要求被擔保企業為擔保公司提供的擔保而提供的擔保。這種擔保往往是以抵押作為債權而實現的一種物的擔保，這就是現在常說的反擔保。那么，如何保障擔保行業的健康發展，且這種保障又如何在現行的法律環境下規范運作，是當前亟待解決的問題。要解決這個問題最可靠、最便捷的法律手段就是公證。由于一個新興行業的誕生，導致一個新的公證項目——反擔保合同公證——應運而生了。

首先，何謂反擔保呢？反擔保的方式及其法律依據是怎樣的？

反擔保是指保證人為被保證人向受益人提供擔保時，由被保證人或被保證人之外的第三人（以下統稱反擔保人）向保證人提供的確保在保證人承擔保證責任后，對債務人的追償權得以實現的一種擔保制度。其目的是確保第三人追償債權的實現，其性質為求償擔保

反擔保在性質上屬于間接擔保，因為它并非直接擔保主債務，而是對擔保人所負的債務擔保進行擔保。《擔保法》第四條第一款規定：“第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保”。這為擔保人要求債務人提供反擔保，最大限度地降低擔保人的風險和損失提供了法律依據，反擔保之債除因一般擔保消滅原因而消滅外，當債務和擔保債務同時消滅或其中之一消滅，反擔保也隨之消滅。根據《擔保法》第四條第二款：“反擔保適用本法擔保的規定”，所以擔保適用的原則、方法、標的物、擔保物種類均適用于反擔保。而且，反擔保應符合法定形式即書面形式，依法需辦理登記或移交占有的，應當辦理登記或移交占有手續。同時，應注意反擔保的不適用條款，如留置和定金兩種擔保方式不適用于反擔保，而保證的擔保方式不適用于債務人為反擔保人等。

接下來，我們看一下反擔保中的《反擔保合同》是什么？又是如何進行公證的，法律依據是什么。

《反擔保合同》是指為債務人擔保的第三人，為了保證其追償權的實現，而與債務人簽訂的擔保合同。

《反擔保合同》公證是指公證機構根據公民、法人或者其他組織的申請，依法證明擔保人和反擔保人（主合同的債務人）訂立《反擔保合同》行為的真實性、合法性的活動。

辦理《反擔保合同》公證主要依據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國擔保法》、《中華人民共和國公證暫行條例》、《公證程序規則》以及其他相關法律、法規、規范性文件。

《反擔保合同》的公證是在被擔保方不能很好地履行義務時，勢必給擔保方造成損失，此時執行《反擔保合同》，并可以向有管轄權的人民法院申請強制執行。這樣，最大限度地為擔保方降低了損失；同時，也保證了債權人的利益，也很好地約束了債務人，使包含有被擔保人、擔保人、債權人的擔保業進入一個有序的、良性循環的狀態。

值得注意的是，在當事人簽訂《反擔保合同》時，《反擔保合同》還與《借款合同》及與其相關的《擔保合同》存在著本質上的差異。《反擔保合同》不是債權文書，不具有強制執行的效力。這樣看來，《反擔保合同》形同虛設，但隨著事件的發展，《反擔保合同》可能轉化成債權文書，即要求《反擔保合同》的雙方在簽訂合同時注明：“當《擔保合同》中的擔保人全部履行擔保義務后，擔保方有權執行《反擔保合同》”。這樣，《反擔保合同》就成為了無道義的債權文書。擔保人有權向公證處申辦賦予《反擔保合同》具有強制執行的效力。這就是《反擔保合同》的公證。

綜上所述，公證機構辦理《反擔保合同》公證有其必然性和必要性。反擔保公證在社會經濟快速發展的今天，越來越被擔保業、中小企業、金融機構所認可。是這些行業良性發展所不能或缺的。當然，還要在《中華人民共和國公證法》的框架下，在此項公證業務的開展過程中不斷探索，不斷完善；最終形成一套完整的程序和規則。為社會經濟的良性發展起到它營造有的作用。