試論我國有組織犯罪的立法完善

摘 要:有組織犯罪因其高度社會危害性長期以來倍受關(guān)注，各國政府也積極采取種種措施對其打擊與遏制，其中最有效的手段之一無疑就是立法。本文分析了我國有組織犯罪立法現(xiàn)狀及其不足，并通過對國外和我國港、澳、臺地區(qū)有組織犯罪立法的比較研究，提出了完善我國有組織犯罪立法的建議。

關(guān)鍵詞:有組織犯罪 刑法典 立法

1 我國有組織犯罪立法現(xiàn)狀及不足

1.1 我國有組織犯罪立法現(xiàn)狀有組織犯罪包括有組織犯罪集團及其成員實施的犯罪和與有組織犯罪有關(guān)的犯罪，其立法自然是屬于刑事立法的范疇。我國有組織犯罪立法散見于刑法典之中，除刑法總則第26條關(guān)于共同犯罪的規(guī)定以及其他總則性規(guī)定以外，有組織犯罪立法集中體現(xiàn)在有組織犯罪集團及其成員實施犯罪的立法和與有組織犯罪有關(guān)的犯罪立法上。

現(xiàn)行刑法頒布于上世紀70年代末，正值我國治安的黃金時期，這一時期有組織犯罪在我國是沉默的或者偶露端倪，因此在當時的刑法典中并沒有與有組織犯罪有關(guān)犯罪的立法。上世紀90年代末，有組織犯罪在我國有所抬頭，不論是犯罪規(guī)模還是犯罪手段都呈發(fā)展態(tài)勢。根據(jù)實際需要，1997年全國人大對刑法典作了大幅度的修改，增加了有組織犯罪的規(guī)制，包括與有組織犯罪直接相關(guān)的犯罪——組織、領(lǐng)導、參加黑社會性質(zhì)組織罪、入境發(fā)展黑社會組織罪、包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪，還包括與黑社會性質(zhì)組織犯罪有關(guān)的洗錢罪等。

1.2 我國有組織犯罪立法的不足

1.2.1 有組織犯罪集團及其成員實施的犯罪立法不足有組織犯罪的社會危害性遠超普通犯罪，根據(jù)“罪責刑相適應”原則，重罪就應受到重罰。而我國立法并沒有對有組織犯罪集團及其成員實施的犯罪行為科以比普通犯罪更重的刑罰，顯然違背了這一原則。另外，由于有組織犯罪能夠給犯罪分子帶來比個人犯罪或一般共同犯罪更多的犯罪利益，而犯罪成本卻一樣，這樣無疑會刺激有組織犯罪發(fā)展。

1.2.2 與有組織犯罪有關(guān)的犯罪立法不足①規(guī)定缺乏完備性。隨著改革開放和全球化不斷推進，境外有組織犯罪勢力不斷滲入境內(nèi)，他們不僅發(fā)展自身組織成員，還進行一些諸如販毒、走私、偷渡等跨國有組織犯罪行為，尤其是境外黑社會組織，入境之后犯罪活動猖獗。而法律就境外有組織犯罪勢力入侵僅僅規(guī)定”入境發(fā)展黑社會組織罪”，顯然遠不足以規(guī)制現(xiàn)有的犯罪。②刑罰措施缺乏針對性。有組織犯罪一個重要特征就是犯罪行為具有經(jīng)濟目的性，有組織犯罪的’一切犯罪活動都是為了追逐高額的經(jīng)濟利益。所以，從立法層面來說。自然最好是在法律中規(guī)定財產(chǎn)刑，使其在犯罪活動中一無所獲，甚至可能失去更多。而我國除了洗錢罪有財產(chǎn)刑的規(guī)定以外，其他三罪都沒有此項規(guī)定，顯然很難有效遏制有組織犯罪。

1.2.3 整個有組織犯罪立法缺乏系統(tǒng)性有組織犯罪具有高度的復雜性、組織性、反偵察性，其表現(xiàn)形式往往是多種犯罪相互交織，如毒品犯罪與洗錢犯罪的交織:這就決定了懲治有組織犯罪的立法應當系統(tǒng)而全面。我國關(guān)于有組織犯罪的立法均散見于刑法典之中，缺乏一部專門的反有組織犯罪的法律。這不僅降低了司法工作人員對有組織犯罪的認知程度，而且使得我國打擊和預防有組織犯罪整體上處于較為薄弱的局面。

2 國外以及我國港、澳、臺地區(qū)有組織犯罪立法的經(jīng)驗

許多國家和地區(qū)如意大利、美國等，都有著與有組織犯罪幾百年的斗爭經(jīng)驗，其有組織犯罪立法值得借鑒。

2.1 意大利意大利是世界公認的有組織犯罪發(fā)源地，受有組織犯罪的困擾由來已久。其中最臭名昭著的當屬產(chǎn)生于西西里島的黑手黨。從1956年到1990年，意大利先后頒布了16個打擊黑手黨的刑事法規(guī)，其中最重要的是，意大利刑法典中關(guān)于有組織犯罪及黑手黨性質(zhì)有組織犯罪的專門規(guī)定。不僅規(guī)定了一般有組織犯罪的概念、行為特征、法定刑和加重處罰的情節(jié)，而且還規(guī)定了特殊型的有組織犯罪(黑手黨類型非法結(jié)社罪)。不僅對首謀者、發(fā)起者、創(chuàng)立者和組織者規(guī)定了刑事責任，而且對資助者、參與者規(guī)定了刑事責任，同時還可宣告保安處分。

1982年，意大利刑法典增加了“黑手黨型集團”的規(guī)定，即“參加由3人或3人以上組成的黑手黨型集團的，處以3年至6年有期徒刑。發(fā)起、領(lǐng)導或組織上述集團的，僅因此行為，處以4年至9年有期徒刑?！敖又?，1991年又頒布了《黑手黨悔過法》，規(guī)定脫離黑手黨的悔過者及其家屬，可以享受“終身”由國家供養(yǎng)的待遇，而且不管犯過什么罪，都可以立即釋放。

2.2 美國美國的有組織犯罪始于1917年的“禁酒令”。美國是判例法國家，然而在與有組織犯罪作斗爭的過程中，卻頒布了不少制定法。先后頒布了《反訛詐法》(1946)、《控制吸毒法》(1956)、《控制街頭犯罪和保障公共安全法》、《有組織犯罪控制法》(1970)、《全面控制犯罪法》(1984)、《控制洗錢法》(1986)、《禁止濫用毒品和控制毒品犯罪法》(1982)、《反暴力犯罪法》(1994)等。

作為《有組織犯罪控制法》的重要部分，《反組織犯罪侵害合法組織法》(簡稱RICO)特別關(guān)注有組織犯罪對合法組織的滲透和腐蝕，其內(nèi)容主要為規(guī)定沒收刑、監(jiān)禁刑和罰金、受害人的賠償請求和經(jīng)濟保安措施等四個方面。根據(jù)該法規(guī)定，如有罪判決成立，被告就可被處決達20年的監(jiān)禁刑，同時可能被判處25萬美元以下的罰金:如果被告是一個組織，可處50萬美元以下罰金，或非法所得或利潤兩倍以下罰金，被告違法行為所得的一切收益都可以沒收:被害人可以提出3倍于其損失的賠償請求。該法還規(guī)定了經(jīng)濟保安措施，如對被告人將來的活動投資加以合理限制、解散或重組組織等，以防止同類罪行重演。

2.3 港、澳、臺地區(qū)

2.3.1 香港地區(qū)香港的黑社會稱為“三合會”。香港有組織犯罪已經(jīng)存在一百六十多年，香港的有組織犯罪立法主要包括《社團條例》《證人有組織及嚴重罪行條例》和《保護條例》。《社團條例》規(guī)定三合會是非法社團等:《有組織及嚴重罪行條例》賦予了執(zhí)法人員調(diào)查有組織及嚴重罪行的特別權(quán)力、授權(quán)法庭可針對某些罪行加重刑罰、規(guī)定可對有組織犯罪加重刑罰等;《保護條例》對證人提供了有效的保護，有利于調(diào)查取證。

2.3.2 澳門地區(qū)澳門有組織犯罪組織最早源于鴉片戰(zhàn)爭后澳門的各種“堂口”，其有組織犯罪主要盤踞在”賭”、“毒”、“黃”三業(yè)。針對本地區(qū)的有組織犯罪勢頭，澳門早在1978年就頒布了反黑斗爭的單行刑事法規(guī)，即第1/78/M號法律。1997年立法會又通過了《有組織犯罪法》。這部法律除了對黑社會犯罪作了實體性規(guī)定以外，還就有組織犯罪規(guī)定了特別的訴訟規(guī)則，如確立舉證責任倒置、強化警方的取證手段、鼓勵污點證人提供證據(jù)、設(shè)立臥底證人制度等等。

2.3.3 臺灣地區(qū)臺灣地區(qū)的有組織犯罪，根深蒂固，危害嚴重，尤其是黑金政治，已成為臺灣社會肌體的毒瘤。臺灣當局對打擊有組織犯罪也做了不少的努力，從立法中可見一斑。

臺灣地區(qū)刑法第154條有關(guān)于參與法制之結(jié)社罪的規(guī)定，即“參與以犯罪為宗旨之結(jié)社”，其立法目的在于防止犯罪結(jié)社成立或制止已經(jīng)成立的犯罪結(jié)社之活動，類似于我國大陸刑法典中的組織、領(lǐng)導、參加黑社會性質(zhì)組織罪。

另外，《組織犯罪防治條例》是臺灣首部組織犯罪防治專法，明確規(guī)定了犯罪組織的定義、不明財產(chǎn)舉證責任倒置、檢舉人獎勵和保護、證人保護、國際合作等。

3 完善我國有組織犯罪立法的建議

3.1 完善刑法典中對與有組織犯罪有關(guān)犯罪的規(guī)定

3.1.1 對刑法第294條第一款的完善將刑法第294條第一款的罪名修改為“組織、領(lǐng)導、參加有組織犯罪集團罪”。這里的有組織犯罪集團可界定為:以直接或間接獲取經(jīng)濟利益為目的而從事嚴重共同犯罪或集團犯罪的，五人以上的，有組織結(jié)構(gòu)的犯罪集團。這樣既涵蓋了原條文的內(nèi)容，又正視了當前我國有組織犯罪的現(xiàn)狀，增加了法條的精煉性。

對該款的法定刑也要作適當?shù)男薷?將“……，處三年以上十年以下有期徒刑;其他參加者，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利”改為:處三年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或沒收財產(chǎn)。其理由為:首先，提高了法定刑可以讓司法人員及社會公眾對有組織犯罪有更深刻的感知，意識到有組織犯罪的社會危害性之嚴重，同時也可以對潛在犯罪者起到一定的威懾作用。其次，刪除該款后段是因為所謂“其他參加者”是針對前段中的“積極參加者”而言的。無非包括偶然參加者和被脅迫參加者。對于后者可以直接適用刑法總則關(guān)于脅從犯的規(guī)定:而偶然參加者與積極參加者都是自愿參加的。并無本質(zhì)區(qū)別，沒有區(qū)別規(guī)定法定刑的必要，可由法官在具體的案件作區(qū)別量刑考慮。此外，增加財產(chǎn)刑的規(guī)定，會讓犯罪分子產(chǎn)生不合算的感覺，對預防有組織犯罪也能起到一定的作用。

3.1.2 對刑法第294條第三款的完善將刑法第二百九十四條第三款修改為:境外的黑社會組織成員到中華人民共和國境內(nèi)從事本條第二款以外的犯罪活動的，適用本法的相關(guān)規(guī)定處罰?？山缍椤叭刖硰氖潞谏鐣顒幼铩?。該教原條文為“犯前兩款罪又有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰”。首先其關(guān)于數(shù)罪并罰的規(guī)定實屬多余，一人觸犯數(shù)罪名當然要進行數(shù)罪并罰。其次，該款將境內(nèi)外有組織犯罪集團及其成員實施的犯罪混雜在一起，難以引起對境外有組織犯罪勢力向境內(nèi)滲透的警惕。我國有組織犯罪還沒有像境外那樣達到泛濫成災的地步，境外有組織犯罪勢力對境內(nèi)有組織犯罪的惡性影響不容忽視。從立法上突顯對境外有組織犯罪的警惕對遏制境內(nèi)外有組織犯罪勢力合流有一定的積極意義。

3.2 制定專門的反有組織犯罪法首先，在反有組織犯罪法中一定要明確有組織犯罪的概念。迄今，理論界及司法界對有組織犯罪的概念仍然是眾說紛紜，這直接導致了有組織犯罪案件適用法律的混亂。結(jié)束這種尷尬局面最便捷的方法無疑是制定絕對權(quán)威的法律條文來明確這個概念，這樣也能確保該法的可操作性。

其次，在反有組織犯罪法中應當包括這樣一條:凡有組織犯罪集團及其成員實施中華人民共和國刑法規(guī)定之罪行的，應當從重處罰。以彌補前述刑法典中立法之不足。

3.3 為打擊有組織犯罪制定特別的刑事程序法打擊有組織犯罪的前提是發(fā)現(xiàn)和偵破有組織犯罪案件。在我國，很多有組織犯罪集團都是在存在了幾年甚至十幾年之后才被摧毀，其中重要的原因之一就是受害者或其他知情者敢怒不敢言，客觀上掩蓋了有組織犯罪事實。針對這種情況，臺灣的檢舉人獎勵制度值得借鑒。所謂“重賞之下必有勇夫”，立法者可在特別程序法中規(guī)定對檢舉有組織犯罪者給以一定的物質(zhì)獎勵，這樣有助于減少有組織犯罪的犯罪黑數(shù)，使更多的有組織犯罪更早曝光，同時還能有效預防和遏制有組織犯罪集團的形成。對檢舉人的個人信息自然要嚴加保密，以防其遭打擊報復?？梢砸?guī)定與案人員泄露這些信息的應負某種法律責任。

授予公安偵查人員秘密偵查的特權(quán)。所謂秘密偵查，是指偵查機關(guān)為了對付危害性大且偵破難度高的某些特殊犯罪，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，采取隱瞞身份、目的、手段的方法，在偵查對象不知曉的情況下，發(fā)現(xiàn)犯罪線索、搜集犯罪證據(jù)，抓捕犯罪嫌疑人的一種具有隱蔽性和強制性的偵查措施。由于有組織犯罪的高度反偵查性，正常的刑事偵查手段往往給案件的偵破帶來重重困難。秘密偵查可以避免打草驚蛇，提高破案效率。

參考文獻:

[1]張小虎，有組織犯罪的事寒特征和刑法規(guī)定[J]，法學家，2008(3):10，

[2]范和生，現(xiàn)代社會學(下)[M]，合肥:安徽大學出版社，2005:372，

[3]刑志人，張繼平有組織犯罪的政治經(jīng)濟分析[J]，當代法學。2007(9):31

[4]許皆清洽灣地區(qū)有組織犯罪與對策研究[M]北京中國檢查院出版200621.

[5]李文燕等，黑社會性質(zhì)犯罪防治對策研究[M]，北京:中國人民公安大學出版社，2006:258-268.

[6]牟建紅，香港有組織犯罪及對策[J]武漢公安干部學院學報，2008(2):56.

[7]羅旭紅，李文燕，有組織犯罪與秘密偵查法制化[J]，深圳大學學報，2007(7):37