論合同解除的溯及力

摘 要:關于行使合同解除權的溯及力，學界主要有直接效力說、間接效果說、清算關系說等幾種觀點。在非繼續性合同，合同效力只能以溯及既往的方式消滅，合同向將來消滅沒有任何意義。在長期購銷這類繼續性合同，如果合同標的物是不可分的，而供方又只交付了部分標的物，那么，合同解除應有溯及力，因為不可分的標的物硬要一分為二，對雙方當事人均無益處，這也是合同自身的性質使然。

關鍵詞:合同解除;溯及力

中圖分類號:D9

文獻標識碼:A

文章編號:1672-3198(2010)08-0261-01

1 合同解除溯及力的有關學說

關于行使合同解除權的溯及力，學界主要有幾種觀點。其一為直接效力說，認為解除不僅是個別未履行的給付義務的消滅原因，也是整個契約消滅的原因，此說賦予解除權以溯及既往的效力，亦即契約經解除者，視為自始未成立，而使解除在效果上與撤銷相同。依此說，則必須認定原己履行之給付，現成為無法律上原因，而發生不當得利請求權。契約解除后，因民法特別規定而成立法定的債務關系。該說目前仍然為德國和臺灣地區學說和實務所采;其二為間接效果說，認為合同解除后，僅僅阻止合同所生債的關系發生效力，對于未履行的債務，發生拒絕履行的抗辯，對于已經履行的債務，發生新返還請求權。該學說為英國普通法所接受;其三為清算關系說，認為解除契約是在原來契約的基礎上建立了種清算關系。我國大陸學者也有不同觀點。一種觀點認為，合同解除一般無溯及力，除法律另有規定或當事人另有約定外，一般只對合同的未履行部分發生效力。合同解除使基于合同發生的債權債務關系只向將來消滅，解除之前的債權債務關系仍然有效。一種觀點認為，應當區分繼續性合同和非繼續性合同，前者一般無溯及力，后者一般有溯及力。

2 合同解除權的溯及力

在合同解除是否溯及既往的問題上，應當考慮到以下各種因素:

(1)合同的性質。合同性質決定合同解除是否溯及既往，這在以下三種情況下甚為明顯。其一，在非繼續性合同，合同效力只能以溯及既往的方式消滅，合同向將來消滅沒有任何意義。所謂非繼續性合同，是指履行為一次性行為的合同。這種合同“當它被解除時，能夠恢復原狀，即己經進行的給付能夠還給給付人”，因而它能夠溯及既往地消滅。這種合同如果其效力向將來消滅，則會發生這樣的后果，即己經履行的給付不能取回，解除權人只能請示對方損害賠償，這還不如不解除合同而追究對方的違約責任了，因為違約的責任形式和救濟手段顯然不限于損害賠償一種。另外，在雙方都己履行的情況下，合同效力向將來解除，更無實際意義。可見，在非繼續性合同中，合同效力只能溯及既往地消滅。其二，在租賃、借用、借貸等繼續性合同，以使用、收益標的物為目的，己經被受領方享用了的標的物的效益是不能返還的，也就是不能恢復原狀。在倉儲、保管、服務、委托以及勞動等繼續性合同，以提供勞務為標的，己經提供的勞務無法返還，也不能恢復原狀。總之，在上述繼續性合同中，合同性質自身就決定了己經進行的履行不能取回，因此，解除這些合同，只能使合同關系向將來消滅而不能溯及既往。其三，在長期購銷這類繼續性合同，如果合同標的物是不可分的，而供方又只交付了部分標的物，那么，合同解除應有溯及力，因為不可分的標的物硬要一分為二，對雙方當事人均無益處，這也是合同自身的性質使然。

(2)合同履行狀況。合同履行狀況對決定合同解除是否溯及既往也有影響。比如，在雙方合同義務均未履行就提前終結合同效力的情況下，很難區分，也沒有必要區分合同解除是否溯及既往。再如，在長期購銷這類繼續性合同中，如果一方的履行僅僅是一部或幾部不符，對其它部分或整個合同沒有影響，則當事人只能就不能的一部或幾部予以解除。

(3)第三人的交易安全。合同解除只在當事人之間發生效力，因此不能因此而影響第三人的正當利益。比如，在委托合同，出于保護善意第三人合法權益的考慮，就不能恢復原狀。再如，合同標的物已被第三人依法取得在先權利，此時，合同解除就不能溯及既往。

(4)主管部門的批準。我國法律規定，有的合同生效，須經有關主管部門的批準。依此，合同的解除，以及合同解除是否溯及既往，亦應該由有關主管部門批準，當事人不能擅作決定，裁判者也不能越俎代庖。當然，就主管部門的決定權來講，限制當事人自由選擇權和限制裁判者裁量權的因素，對其同樣適用。

(5)合同解除的規范目的。合同解除的規范目的與合同解除的性質有關。其一，如前所述，違約解除具有責任和救濟的性質，在這種情況下，怎樣周全的保護非違約方的利益，應是合同解除制度最基本的，最首要的價值取向。因此，合同解除有無溯及力應以是否有利于非違約方利益之保護為主要衡量標準。其二，合同因協商解除或因不可抗力、情勢變更解除，具有清算的性質，因此合同解除制度的目的應是在保護雙方當事人利益的前提下，如何公正地清理當事人之間的權利義務關系，使雙方的經濟損失盡量減少到最低點。合同解除是否溯及既往，也應該為了這個目的服務。

(6)公平和效率。公平和效率作為任何法律都孜孜以求的基本價值目標，當然會一般性地對合同解除的溯及力問題產生影響。不應由于過分地強一調保護非違約方的利益而不顧交易成本，犧牲效率，最終導致新的不公。這種精神，既應體現在法律對違約解除事由的限定方面。一般來講，只有一方嚴重違約或根本違約時，守約方才可以解除合同，這也體現了對合同解除是否溯及既往問題的限定上。