論行政檢查的性質

摘 要 對行政檢查行政的爭議集中在行政檢查是一種行政事實行為還是一種行政法律行為。行政檢查在我國現實中的存在是兼具行政法律行為和法律事實行為兩種性質的，而從法律價值的角度看，將行政檢查界定為一種法律事實行為是一種可欲的設計。

關鍵詞 行政檢查 行政事實行為 行政法律行為

中圖分類號:D035文獻標識碼:A

作為行政機關日常行為之一種，行政檢查的客觀存在及其廣泛運用已經有目共睹。與行政檢查在現實生活中的活躍不協調的是，我國行政法學界對行政檢查相關的研究存在相對滯后性。對行政檢查的性質認識的不統一被認為是主要原因，因此行政檢查性質的研究對行政檢查制度的研究就具有非常重要的意義。

一、 爭議的產生:行政事實行為還是行政法律行為

(一)爭議。

對行政檢查性質的爭議集中在行政檢查是一種行政事實行為還是一種行政法律行為。有的學者認為是一種行政法律行為，行政檢查本身是一種獨立的行使行政職權的程序行政行為，它直接產生行政程序法律關系，引起該行政程序的運行，并對行政實體法律關系產生間接作用或影響。也有的學者認為，行政檢查是一種行政事實行為，也就是說行政機關在管理活動中作出的檢查行為僅以影響和改變事實狀態為目的，只涉及程序權利和義務，而與實體權利和義務無關。如法律日本行政法學者鹽野宏教授曾有過其解釋，行政調查因非行政主體之決定行為，僅為準備階段之事實行為，故遲遲未成為行政法學之研究對象。

(二)法律事實行為與行政法律行為的區別。

要解決這一爭議，法律事實行為與行政法律行為的區別是必須要討論的。

一般認為，行政法律行為具備以下特征:(1)主體資格要件，即作出行政行為的主體必須合法;(2)職權要件，即行政行為必須是行政主體行使法定行政職權的行為;(3)法律要件，即行政行為必須是一種法律行為，即具有法律效果的行為;(4)程序要件，即行政主體作出行政行為的程序必須合法，符合法律規定的步驟、方式、方法、時限和順序。

行政事實行為具備以下特征:(1)是行政主體實施的行為;(2)是行政主體基于行政職權實施的行為;(3)是不具備法律約束力的行為。

可見，正如德國學者茨威格所言，法律行為與事實行為的核心區別在于后者不依賴于行為人的意圖而產生法律后果，而前者的法律后果之所以產生，恰恰是因為行為人表示了此種意圖，即法律使其成為實現行為人意圖的工具。事實行為往往依附于法律行為而不能獨立于法律行為。

二、 爭議的解決

(一)現實的視角。

所謂現實的視角，指的是根據現實中行政檢查行為是否具有法律約束力，是否必須依賴于法律行為而存在判斷行政檢查的性質。可以看到，在法律實踐中，一些行政檢查行為表現為事實行為，不對行政相對人的權利義務作出法律上的處分;一些行政檢查行為又直接對行政相對人的權利義務加以處分。前者比如行政主體基于行政職權進行鑒定、勘驗、查閱、復制相關資料等調查行為，對于這些調查的結果，行政機關可以采用，也可以不采用。后者比如衛生行政機關依法對藥品進行的檢查，在這個過程中，生產廠家被要求提供藥品配方，這涉及到其商業秘密，但這種權利在這個檢查過程中被限制，被要求服從于公共利益的需求，而且檢查結果也可能對其產生影響，當檢查的結果不合格的時候，藥品將不能進入市場。

可見，我國當前存在的行政檢查，有的是一種行政法律事實行為，有的是一種行政事實行為。

(二)法律價值的視角。

行政檢查性質的界定可以通過法律價值角度的考量作出。對行政檢查性質界定的不同，表面上看是制度設計的問題，其實質卻是價值層面選擇的問題。行政法的宗旨是對公共利益的追求，但公共利益應建立在憲政的基礎之上，即公共利益相對于公民的基本權利和自由來說，只是形式，而非目的。行政法的終極價值追求應是公民的基本權利和自由。因此對行政檢查性質的界定應以行政法的終極價值追求為基礎，并依此構建行政檢查制度。這是一種法律價值視角，這種視角不同于現實的視角，是一種構想。

根據這種構想，行政檢查應該改變職權主義的立場，適應行政職能從管理到服務的轉變的要求，轉變觀念，才能更好地服務于行政法的價值追求。行政檢查是檢查公民、組織的守法情況，但是以行政強制作為后盾來保障公民和組織遵守法律必將和行政法的價值追求背道而馳，同時行政檢查是確保法律實施的措施，而真正有效的實施，是在公民積極參與下的貫徹實施，而不是依靠強制保證下的實施。另外，將行政檢查歸于法律行為帶來的后果是，只要法律規定了檢查權，行政機關就可以直接進行強制檢查，公民的基本權利和自由就難以得到有效的保護，而公民的基本權利和自由正是行政法的終極價值追求。

綜上，行政檢查在我國現實中的存在是兼具行政法律行為和法律事實行為兩種性質的，而從法律價值的角度看，將行政檢查界定為一種法律事實行為是一種可欲的設計。

三、結語

行政檢查是行政法中一個重要而又未引起大家重視的概念，同時也是一種在行政實踐中亟待規范的行政行為。明確行政檢查的性質不但具有理論研究的重要意義，同時對完善行政立法體系，實現依法行政具有非常重要的意義，值得學界進行進一步的研究和探討。

(作者單位:北京北廣電子集團有限責任公司)

參考文獻:

[1]法治斌.行政檢查之研究.臺灣行政院研究發展考核委員會編印，1996 年版.

[2]洪文玲.行政調查與法之制約.臺灣學知出版社，1998 年版.

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