淺析浮動抵押制度

摘要：浮動抵押制度起源于英格蘭的衡平法。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，為適應(yīng)企業(yè)融資需要，2007年3月16日通過的《中華人民共和國物權(quán)法》中，規(guī)定了浮動抵押制度。文章從浮動抵押的概念、特征、現(xiàn)狀及不足等方面結(jié)合并我國的規(guī)定對浮動抵押制度進(jìn)行了淺析。

關(guān)鍵詞：浮動抵押；現(xiàn)狀；意義

中圖分類號：D823.2 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006－8937(2010)24-0171－01

1 浮動抵押制度概述

①浮動抵押的概念及起源。浮動抵押是指企業(yè)以其全部資產(chǎn)包括現(xiàn)在的和將來可以取得的全部資產(chǎn)為債權(quán)提供擔(dān)保，該設(shè)押財產(chǎn)可自由流轉(zhuǎn)經(jīng)營，在約定或法定事由發(fā)生時，其價值才能確定的一種抵押。2007年3月16日通過的《中華人民共和國物權(quán)法》在第181條、第189條、第196條對動產(chǎn)浮動抵押制度進(jìn)行了界定和規(guī)制。②浮動抵押的特點。浮動抵押具有如下特點：第一，抵押標(biāo)的廣泛性和浮動性。浮動抵押的標(biāo)的幾乎不受任何限制，可以是公司的全部財產(chǎn)，也可以是一類或某幾類財產(chǎn)；可以是動產(chǎn)、不動產(chǎn)或無形資產(chǎn)；存貨、應(yīng)收款、賬面?zhèn)鶛?quán)、專利甚至商譽(yù)都可以成為標(biāo)的物。浮動抵押的標(biāo)的具有浮動性，它們在公司的正常經(jīng)營過程中經(jīng)常發(fā)生變化，從企業(yè)向外流出的財產(chǎn)不受抵押權(quán)的追及，同時從外部流入的財產(chǎn)即當(dāng)然進(jìn)入抵押權(quán)的效力范圍。第二，浮動抵押固定化之前，抵押人對抵押財產(chǎn)仍有經(jīng)營自主權(quán)，即在正常經(jīng)營過程中使用和處分抵押物，如將其出售、出租、設(shè)定抵押等。抵押人的這種處分權(quán)是與浮動抵押物的浮動性一致的。第三，因法定或者約定條件的出現(xiàn)，浮動抵押權(quán)人即可行使抵押權(quán)，將浮動抵押轉(zhuǎn)化為固定抵押。這個過程稱為浮動抵押的固定化。浮動抵押固定化時，其效力使公司所有的全部財產(chǎn)成為確定的抵押物。

2 浮動抵押的法律效力

浮動抵押依法成立，即具有法律效力。在英美法中，并沒有德國法系中法律行為成立和生效的概念，英美法中所謂法律效力一般是指強(qiáng)制執(zhí)行效力。

①浮動抵押的登記。浮動抵押設(shè)立之后，即在當(dāng)事人雙方之間產(chǎn)生約束力，即可以對債務(wù)人本人執(zhí)行，但是要使其效力完善，還要登記。我國《物權(quán)法》第189條規(guī)定：“企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。依照本法第一百八十一條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。”②浮動抵押的優(yōu)先效力。浮動抵押在固定化之前，浮動抵押人不能阻止公司向無擔(dān)保債權(quán)人清償債務(wù)，但是固定化之后，浮動抵押即優(yōu)先于無擔(dān)保債權(quán)人。浮動抵押固定化時須任命接管人或占有抵押財產(chǎn)，但是，那些在公司歇業(yè)時應(yīng)優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)必須先于抵押權(quán)人從抵押財產(chǎn)上受償。

在其全部財產(chǎn)上設(shè)定浮動抵押的公司可以再在其所有的財產(chǎn)上設(shè)定固定抵押。這些無論是普通法上的還是衡平法上的固定抵押都優(yōu)先于浮動抵押在其設(shè)定的財產(chǎn)上受清償。但是浮動抵押固定化以后，就不能再設(shè)立固定抵押，因為浮動抵押已轉(zhuǎn)化為固定抵押。公司也不能在全體財產(chǎn)上設(shè)定一個優(yōu)先于前一浮動抵押的浮動抵押，除非前一抵押的債券明確允許。然而，在全體財產(chǎn)上設(shè)定的浮動抵押不能阻止公司在部分財產(chǎn)上設(shè)立比其優(yōu)先的浮動抵押。但是，如果部分財產(chǎn)的范圍沒有限制，那么就被認(rèn)為實際上是全部財產(chǎn)，此時前一抵押仍然優(yōu)先。

3 我國設(shè)立浮動抵押的意義

《物權(quán)法》之所以規(guī)定這樣一種新型的抵押權(quán)，主要是基于兩個方面考慮。首先，浮動抵押制度有利于促進(jìn)企業(yè)融資，尤其是拓寬了廣大中小企業(yè)的融資渠道，從而能促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。浮動抵押的一個重要特點就是抵押人可以利用其現(xiàn)有的和將來擁有的財產(chǎn)進(jìn)行抵押，這對于一些技術(shù)含量高、發(fā)展前景好的中小企業(yè)十分重要，它們可以充分利用浮動抵押獲取企業(yè)發(fā)展壯大所必不可少的資金。其次，浮動抵押也有效地簡化了抵押手續(xù)，節(jié)省了大量的人力、物力，降低了抵押成本。在設(shè)定浮動抵押的時候，當(dāng)事人只是需要制定浮動抵押的書面文件并進(jìn)行登記，不需要制作公司財產(chǎn)的目錄表，也不需要對公司財產(chǎn)分別進(jìn)行公示。同時，在浮動抵押期間，抵押人新取得的動產(chǎn)，不需要任何手續(xù)就可以當(dāng)然成為浮動抵押的標(biāo)的物。

4 結(jié)語

《物權(quán)法》對浮動抵押制度的規(guī)定具有重大的現(xiàn)實意義，但是目前我國《物權(quán)法》對浮動抵押制度的規(guī)定還存在一定的不足，需要根據(jù)立法、司法實踐經(jīng)驗和理論探索來完善這一制度，使之更好地發(fā)揮各項功能作用。

參考文獻(xiàn)：

[1]高圣平，物權(quán)法擔(dān)保物權(quán)編[M]，北京：中國人民大學(xué)出版社。2007.