行政契約在我國行政管理中的爭論及未來發(fā)展趨勢設(shè)想

　　 ［摘 要］隨著現(xiàn)代行政管理手段的不斷豐富和行政法律法規(guī)的不斷完善，行政契約越來越被行政管理學(xué)和行政法學(xué)界重視并加以廣泛論證。然而，截至目前，行政契約這一管理手段在理論界和實踐中仍備受爭論。由于沒有相應(yīng)的司法等手段對行政契約及其產(chǎn)生的結(jié)果進(jìn)行救濟等原因，行政契約的發(fā)展之路阻礙重重。本文通過對理論和實踐中對行政契約的爭論和分歧入手進(jìn)行研究，提出對行政契約未來發(fā)展趨勢的預(yù)測及設(shè)想。
　　 ［關(guān)鍵詞］行政契約；救濟；構(gòu)想
　　 ［中圖分類號］D63 ［文獻(xiàn)標(biāo)識碼］ B ［文章編號］ １００９ — ２２３４（２０１1）０６ — ００35 — ０5
　　
　　 在我國，行政契約是政府行政管理的一種手段，這種管理形式的誕生與我國政治、經(jīng)濟體制改革密不可分。三十年的發(fā)展實踐證明，政府只有不斷向有限政府、小政府和服務(wù)型政府的方向發(fā)展，才能夠真正發(fā)揮其管理中的地位和作用，才能把更多的精力付諸于研究依法、科學(xué)地管理社會，實現(xiàn)管理的專業(yè)化，提高政府管理效率。在政府職能轉(zhuǎn)變的過程中，行政契約潛移默化地影響了政府的行政管理，逐步成為了行政管理的一種手段。而隨著行政契約在世界范圍內(nèi)的廣泛應(yīng)用，理論與實踐脫節(jié)的情況日益凸顯，特別是在我國，各家對該理論仍有爭論。對此，筆者在關(guān)注各方爭論的同時，對行政契約未來發(fā)展趨勢進(jìn)行預(yù)測。
　　 一、行政契約在我國理論上的爭論
　　 我國之所以還沒有大規(guī)模地使用行政契約這一方便有效的管理手段，其主要原因就是無論是在行政管理的領(lǐng)域還是在行政法的領(lǐng)域，都沒有就行政契約的來龍去脈進(jìn)行透徹而統(tǒng)一的研究，在理論界，行政契約存在以下現(xiàn)狀：
　　 （一）對是否設(shè)立行政法院對行政契約糾紛進(jìn)行救濟尚無定論
　　 對行政契約糾紛進(jìn)行救濟是行政契約理論和實踐中必不可少的部分，除簡便的司法外救濟途徑外，對行政契約簽署和執(zhí)行的過程進(jìn)行司法審查也是十分必要的。但是法院在對行政契約進(jìn)行司法審查時是借用普通民事庭對行政契約進(jìn)行審查還是單獨建立行政法院，專門處理包括行政契約在內(nèi)的行政案件尚無定論。爭論雙方各執(zhí)一詞，贊同方認(rèn)為行政法院的設(shè)立有利于提高對行政契約研究的專業(yè)性，并且此種做法有例可循等等；反對方認(rèn)為行政法院不符合我國的政體，且中國人長期以來形成的不愿與官作對的思想必然導(dǎo)致此類案件不多，不符合成本—收益的原則，形成浪費等等。①
　　 （二）對行政契約的司法外救濟和罰則還沒有順理成章的途徑
　　 以上我論述了對設(shè)立行政法院對行政契約糾紛進(jìn)行救濟的途徑?jīng)]有得到理論界和實踐的統(tǒng)一，那么就司法外救濟途徑而言，行政契約亦未找到合理的方式為自己討到說法。筆者認(rèn)為，只有明確了處罰的規(guī)則，締結(jié)行政契約的雙方才能夠?qū)ψ约旱男袨檫M(jìn)行有效的成本—收益核算，看自己的違約行為與自己的懲罰相比怎樣更符合自己的利益，同時我認(rèn)為，如果要加大對行政契約本身的保護力度，懲罰措施就不能手軟，如果使懲罰的力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于違約的力度，行政契約就失去了其嚴(yán)肅性，不利于保護行政機關(guān)和相對人雙方的利益。而只有找到了合理的救濟途徑，才有利于行政契約的進(jìn)一步發(fā)展。
　　 （三）對行政契約的分類標(biāo)準(zhǔn)意見不一
　　 在理論界，對行政契約進(jìn)行分類存在以下兩種觀點，一種認(rèn)為分類和種類是兩個不同的范疇，種類更多地是從實際情況角度的認(rèn)識，而分類屬學(xué)術(shù)范疇。②而由于對理論研究的缺乏，導(dǎo)致在實踐中尋找案例的苦難性，決定了我國對行政契約的分類不充分、不完全。另一種認(rèn)為應(yīng)當(dāng)依據(jù)雙方當(dāng)事人的性質(zhì)、數(shù)量關(guān)系、合同的內(nèi)容、合同基于行政關(guān)系的范圍等標(biāo)準(zhǔn)對行政契約進(jìn)行分類。③
　　 而筆者認(rèn)為，對行政契約分類較簡單的方法是從行政契約的締結(jié)形式即其主體雙方進(jìn)行分類，我認(rèn)為有以下五種：一是由行政主體與相對人之間簽署；二是隸屬與不同上級部門的行政機關(guān)之間簽署；三是具有隸屬關(guān)系的行政機關(guān)之間簽署；四是行政機關(guān)與其工作人員簽署；五是其他平等主體之間簽署。根據(jù)其主體的不同對行政契約進(jìn)行分類有利于根據(jù)地位的不同，制定相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，有利于促進(jìn)對行政契約的研究。
　　 （四）對行政契約的解除還無定論
　　 行政契約與民事契