中小企業上市公司信用風險管理與法律控制的關系研究

摘要：我國中小企業上市公司板塊分類，有兩次重大突破。發展了中小板、創業板市場給中小企業上市公司提供了更方便的融資渠道。兩板塊市場最大的特點就是低門檻進入，比較嚴要求的運作，但就是因為低門檻的準入在信用資本市場存在風險管理的問題。文章重點從法律控制角度分析信用風險管理問題，并從法律管理方面提出一些有益的措施與建議，以便更好地做好中小企業上市公司的風險評估，受益股民，受益國家，受益社會。

關鍵詞：上市公司 信用風險 法律控制

中圖分類號：F830.91

文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914(2011)03-089-03

引言

我國中小企業上市公司板塊分類，有兩次重大突破。第一次，2004年5月，經國務院批準，中國證監會批復同意深圳證券交易所在主板市場內設立中小企業板塊。中小企業上市公司板的建立是構筑多層次資本市場的重要舉措，也是創業板的前奏。第二次，號稱中國“納斯達克”的創業板GEM(Growth Enterprises Market)board是地位次于主板市場的二板證券市場，以NASDAQ市場為代表，在中國特指深圳創業板。2009年經國務院同意，證監會批準深圳證券交易所設立創業板，創業板上市交易時間已于2009年10月23日舉行開飯儀式。中小板和創業板在上市門檻、監管制度、信息披露、交易者條件、投資風險等方面和主板市場有較大區別。他們的隆重推出其目的主要是扶持中小企業，尤其是高成長性中小企業，特別是創業板的推出成為2009年應對金融危機的新舉措。為風險投資和創投中小企業上市公司建立正常的退出機制，為自主創新同家戰略提供融資平臺，為多層次的資本市場體系建設作出重要貢獻。

隨著我國市場經濟體制的日臻完善，資本市場的經濟地位主體已經確立，尤其對中小企業上市公司經營發展的機會越來越多。但同時上市公司競爭日趨激烈，特別是上市公司內外部環境日益復雜，上市公司經營發展的信用風險也越來越多。一切經濟活動都不可避免地引起程度不同的風險與損失。

中國發展中小板、創業板市場給中小企業上市公司提供更為方便的融資渠道。在中小板、創業板市場上市的公司大多從事高科技業務，具有較高的成長性，但往往成立時間較短，規模較小，業績也不突出。隨著我國證券市場的日益規范，債券融資漸漸受到中小企業上市公司的熱捧。特別是對投資者來說，尤其是創業板市場的誠信風險要比主板市場高得多。因此本文研究重點是集中注意兩板塊市場最大的特點就因為低門檻的準入在信用資本市場存在風險管理問題，如何應用法律手段來解決問題進行初探與剖析。

經過六周歲風華正茂的中小板與出生一年的創業板上市公司，出現了一些中小企業上市公司的內部管理混亂、治理結構失衡、投資決策出現嚴重失誤、“董、高、監”套現辭職、信用管理出現危機等問題，從而使中小企業上市公司面臨退市風險的考驗。債權人、投資者的潛在利益也受到重大威脅。因為好多風險問題源頭來自于誠信信用的缺失。為了能及早預測到負債中小企業上市公司在近年內的信用管理狀況，筆者從法律控制角度分析存在的信用風險管理的問題，并從法律管理方面提出一些有益的措施與建議，以便更好地做好中小企業上市公司的信用風險評估，受益股民，受益國家，受益社會。

一、信用風險管理演變過程中付出的沉重代價

信用風險可以追溯到公元1800年前的古巴比倫，和信貸行為一樣歷史悠久，已是金融市場上最為古老的一種風險，是整個銀行業面臨的最主要風險，因此如何管理好信用風險一直是銀行業管理核心。20世紀90年代以來，隨著金融的全球化趨勢加快和金融市場波動性的加劇，世界范圍內的金融危機頻繁發生，各國金融行業和投資者受到前所未有的信用風險管理的挑戰。例如90年代初的日本金融危機，1995年巴林銀行的倒閉、1998年美國長期資本管理公司(LTCM)的倒閉，2001年美國的安然事件和2002年美國的世界通信事件，2008年美國房地美、房力美、霄曼、美林、AIG公司的倒閉，2009年前納斯達克主席麥道夫制造美國歷史上最大的詐騙案等等舉不勝舉。2009年美國聯邦儲蓄保險公司的數據顯示，美國銀行倒閉總數多達140家，遠高于2008年的26家。2010年美國倒閉銀行數目已升至143家。美國金融危機引發的全球金融危機根源是信用危機。這一系列事件都說明了信用風險管理是金融市場中存在的一種非常重要的風險，已經進入資本市場不容忽視，并直接影響到現代的經濟生活，間接影響一個國家的宏觀經濟決策和國民經濟的總體發展，進而影響整個全球經濟的穩定與協調發展。未來信用風險爆發點在資本市場，將禍患全球經濟。因此，研究資本市場的信用風險管理至關重要。

在我國，中小企業主要成分是鄉鎮企業，通過演變成“民營企業”，大多數民營企業的性質是家族企業改制而成，但是它是國民經濟的重要組成部分，全國4300萬家的企業中，民營企業占92％以上。全國有7.79億就業人口，國有企業安排就業人口6300萬，91.8％都是民營企業承擔的。境內中小企業上市公司其總市值2007年首次超過GDP。截至2010年11月2日，上交所上市公司數量達889家，深交所上市公司數量為1113家(包括主板上市的485家，中小板的490家和創業板的138家)，兩市合計上市公司數多達2002家、股票總市值和流通市值分別達27.72萬億元和16.46萬億元，成為全亞洲最重要的股票市場之一。

市場經濟就是信用經濟，建立和完善信用風險管理和監管體系是經濟發展和資本市場安全運行的必要保證。2009年全球金融危機拉響了誠信和信用風險管理警報。

信用是證券市場健康發展的基石。市場一旦喪失了公信，電就失去了投資者，融資者也只能“單相思”。中國股市中猴王事件、銀廣夏事件、三九醫藥事件、美爾雅事件等暴露出上市公司失信造假的嚴重違法違規行為，對市場的公信力無疑是一個重創。2008年5月22日，我國財政部、審計署等六部委聯合發文，要求中小企業上市公司加強內部控制的管理，要建立信用風險管理體系，設立信用管理部門和崗位，要求國內所有上市公司2009年7月1日起都要按要求全而建立信用風險管理與預警體系，應用法律手段提高上市公司應對風險的能力與判斷水平，以達到平穩、有序、規范資本市場。因此，中小企業上市公司信用風險管理建設任重道遠。

隨著證券市場規模的不斷擴大，中小企業上市公司面臨信用風險管理問題不容樂觀。例如1998年的紅光事件、2002年的藍田事件、2005年的利嚨事件。自2006年第一批暫停上市公司“出爐”至今，滬深兩市共有53家公司因“最近三年連續虧損”而被暫停上市。截至目前，在這53家公司中，已有22家公司通過外界重組或者自身努力“浴火重生”，重返二級市場，還有3l家“難兄難弟”仍在煎熬中繼續等待出路。其中，2010年又有ST魯北、ST白貓、ST中農、ST三聯、ST金果、ST張銅、ST中鎢、ST宏盛8只股票被打人“煉獄”。在這些暫停上市的公司中，“資格”最老的當屬2006年4月3日開始苦難命運的ST圣方，暫停上市時間已超過4年半(2010年12月15日證券時報網)。由于中小企業上市公司的信用風險管理直接關系到我國股票市場的健康穩定發展，也關系到我國的經濟體制改革的順利進行和我國經濟的穩步發展。因此，我國小企業上市公司的信用風險管理問題已受到越來越多的投資者、金融投資和中介機構、信用評級機構和政府部門的日益重視。國家早在1994年7月1日起正式實施《公司法》，其中第157條規定：公司最近三年連續虧損，由國務院證券管理部門決定暫停其股票上市；第158條規定：上列情形在限期內未能清除，由國務院證券管理部門決定終止其股票上市。證監會于1998年3月頒布了《關于民營企業上市公司狀況異常期間的股票特別處理方式的通知》，該文件要求證券交易所應對“狀況異常”的上市公司實行股票交易的特別處理(SpecialTrealfnent，簡稱ST)。1999年7月起滬深證券交易所將出現連續三年虧損等情況的中小企業上市公司股票暫停上市。2000年6月7日中國證監會發布了《關于進一步加強ST、PT、公司信息披露監管工作的通知》。2004年11月30日中國證監會發布了《虧損中民營企業上市公司暫停上市和終止上市實施辦法(修訂)》。2005年7月中國證監會關于發布《民營企業上市公司與投資者關系工作指引》的通知。2006年深交所發布了《中小企業板股票暫停上市、終止上市特別規定》。2007年5月，深交所發布了《中小企業板上市公司控股股東、實際控制人行為指引》。2009年10月15日深交所發布了《深圳證券交易所創業板上市公司規范運作指引》。2009年11月23日深交所發布的《深圳證券交易所中小企業板減信建設指引》、《中小企業板上市公司誠信規范運作手冊》、《上市首日誠信規范第一講》。可以看出，我同中小企業上市公司信用風險管理的研究已是證券市場規范運作的重點工作。信用風險管理己經成為我國當前市場環境下中小企業上市公司經濟主體面臨的最重要的金融風險。所以說，監管制度的創新成為中小企業上市公司的靈魂與希望。對我國中小企業上市公司信用風險管理的法律管理價值的研究，是一個既有理論意義又有非常重要的現實意義的課題。下面我們從理論結合實踐分析信用風險管理中的法律控制。

二、信用風險管理和法律控制的基本理論

信用風險系指交易對手無法履行契約義務，因而承受經濟損失的風險。當我們想衡量一項交易的信用風險時，必先了解交易對手違約機率(Defauh Probability)的分配、交易對手違約時的損失(1mss GivenDefault)、以及信用暴險值(Credit Exposures)等等。

信用風險管理是指通過制定信息政策，指導和協調各機構業務活動，對從客戶資信調查、付款方式的選擇、信用限額的確定到款項回收等環節實行的全而監督和控制，以保障應收款項的安全及時回收。

信用風險管理工作是一項專業性、技術性、綜合性較強的工作，必須H1特定的專業化部門來完成。中小企業上市公司風險管理的目標主要是處置和控制風險，減少和避免損失，或將風險轉化為收益，保征中小企業上市公司生產經營活動的順利進行。

法律作為社會利益的調節器，是達致利益均衡的有力保障。借重法律達到的利益均衡將是恒久的利益均衡。法律控制是通過國家立法并口，用法律手段加以管理，來符合政治管理目標和立法法中規定的要求，是較為直接和有效的控制手段。

風險就是收益。只有在應用好現行法律，做好信用風險管理工作才能為股東創造利潤最大化。風險管理的目標通常被分為三部分：第一是減少和避免損失的發生，即損失前風險管理目標；第二是盡可能恢復到損失前的狀態以彌補損失，即損失后風險管理的目標；第三是將風險轉化為收益。這就是我們研究這一問題的價值目標所在。

三、管理學與法律學的珠聯璧合做好信用風險管理工作

法律服務職業從來就不是一個可以閉門造車孤芳自賞的職業，它必須與其他學科相結合，并從其他學科中汲取營養。要做好中小企業上市公司法律實務工作，單純依靠法律學是遠遠不夠的，更重要的是嫻熟運用法律技能結合現代管理學理論規避與防范上市公司的運行風險。對于中小企業上市公司的法律實務工作者來說，就必須從管理學中汲取營養，并將法律學與管理學珠聯壁合。只有這樣才能夠更好地開展法律事務工作，才能為中小企業上市公司的經營發展保駕護航。我們常說要合法經營，依法管理，依法治企，依法治市，可見法律與管理是有著完美的連接點。

根據筆者近幾年來在上市公司法律實務工作的實踐，特別是法律實務工作與具有中小企業性質的上市公司管理工作相結合的實踐經驗，使自已認識到，中小企業上市公司法律實務工作在信用風險管理中起著舉足輕重的作用，法律實務工作在上市公司管理中發揮著重要的服務與保障作用。筆者親身體會總結法律實務服務有以下幾點：一是保證中小企業上市公司經營管理活動的合法性；二是中小企業上市公司的經營管理活動需要法律的保護；三是中小企業上市公司法律管理介入信用風險管理突破了舊的管理模式，電是創新管理學中的內容之一。

四、在法律框架下涉及信用風險管理的種類與作用

中小企業上市公司的前進的三駕馬車：“項目、技術、合同”，在法律框架下的企業風險控制的方法主要有：轉化風險、避免風險、控制損失與彌補損失四種方法，在這四種方法中，法律都發揮著重要作用。

1 信用風險管理在法律框架下涉及的種類(1)融資項目風險中的政治信用風險，政策對法律的前期制定或實施具有指導作用，政府政策的連續性、政治的穩定性。按照不同項目所屬行業或者地區的特點，區別項目建設地段及投產后不同的風險因素，制定恰當的風險評價標準。定期對融資項目進行審閱，以及早識別融資項目的信用惡化的信號，這就需要規范融資項目的合法規范操作。(2)技術可行性和先進性信用風險。技術上的可行性和先進性就決定了在投產以后在市場上的競爭力，以及投產以后產生效益的能力。如有些發達國家把前20年的落后技術不守信用故意轉讓給我國，造成極大的重復建設與環境的破壞，這就需要信用風險管理進行識別，在技術轉讓合同里需要法律預見判定，即法律條款設置的追賠技術。(3)信用合同風險。由于經濟法律或市場規則的不完善，以及人們道德水準的低下，利用合同進行欺詐的人或團體并不少見。特別對于中小企業的經營者因法律意識淡薄或經驗不足，在訂立經濟合同時，標的、義務或違約責任不清，或缺乏對合作方的資信情況調查，出現數已匯出不見貨到，或貨已發出不見款回，甚至于連人都找不到的情況，雖然相對上市公司合同信用風險識別能力與控制能力有質的飛躍，但不能停留在缺乏法律意識和經驗上來犯錯誤，因為好多民營企業從改制到上市做了大量的規范工作，需要學習好深層次的法律技能應對上市企業的運作是首要任務。以合同手段管理企業是最直接最有效的辦法。(4)法人授權風險。公司是一個綜合系統，當公司達到一定規模后，經營者無力也不可能事必躬親時必須向他人授權，如果對被授權人缺乏相應的監督約束機制，導致被授權人濫用權力、決策失誤或泄露商業機密，勢必給企業造成重大經濟損失。如果授權不放權，被授權人的積極性創造性得不到有效發揮，直接影響企業的決策效率和運轉效率。如果放權過度大，可能出現被授權人濫用權力甚至以權謀私，損害企業利益。法人授權不當仍會產生信用與法律風險。(5)環境風險。上市公司的募投融資項目，可能會對環境產生一些改變，而環境的變化又會對整個項目運行的要求，產生一定的影響。因社會對人居環境的要求相對滯后，而人生命價值地位逐步提高，相應地建沒項目環境風險就應承擔法律責任的補償性義務，一旦出現環境風險時有足夠的資金給予支付。(6)擔保風險。《中華人民共和國擔保法》于1995年10月1日起施行。擔保保信用風險在法律實務中特別多，在為其他企業提供借款擔保時缺乏對被擔保方的深入考察了解和資信評估而擔保，或者是有些是在地方政府的協調下，大公司為沒信用的小公司做擔保、相對上市公司擔保管理比較嚴格，但是對有些違規有關聯交易方擔保是可見的，沒有法律的有效介入就會被全部拖垮，當被擔保方無力償還時要承擔連帶責任，代被擔保力償債而引火燒身，造成重大損失，一損俱損。(7)人力資源風險。由于人力資源在企業生產經營中的重要性成為企業中始終存在的重要風險，因此要依據勞動合同法從不同角度對風險進行認識與識別。如對骨干員工不信任老板的流失風險就是典型的信用風險中的對公司忠誠度的降低，同時公司對員工的誠信支付最底線的報酬出現了問題。(8)財務管理風險。隨著上市公司的規模擴大，管理者的素質如果不能及時提升，仍然采用家族式或傳統式的管理于段，可能出現管理混亂，或財務管理失控，資金大量被挪用；或部門之間不協調，效率低下，直接影響生產與經營，喪失盈利機會，(9)其他風險管理，如收購重組實施不當、戰略擴張盲目、關聯交易存有欺詐、信息披露過度、企業文化缺失、核心競爭力和持續發展能力的缺失、內部控制制度失效風險、質量問題、安全問題等等，信用風險管理頻出問題，或決策失誤造成有形及無形資產流失等。現在這些信用風險管理方面均有法可依，重要的是如何把“信用”二字在公司運行機制中擺在突出的問題。

2 中小企業上市公司法律在信用風險管理中的作用(1)中小企業上市公司信用風險管理有利于實現社會資源分配的最佳組合。(2)信用風險管理有助于減少中小企業上市公司決策的風險性。風險型決策的關鍵在于衡量各方案可能的收益和損失。風險管理就是通過科學系統的力法、運用合乎法律規范的手段來處置各種風險的，因此，風險管理有助于中小企業上市公司減少決策的風險性。(3)信用風險管理有助于提高中，小企業上市公司經營效益。風險管理是以最小成本獲得最大收益為目的。(4)信用風險管理能為中小企業上市公司把握機遇提供幫助，市場經營機遇稍縱即失，把握不住機遇，就失去了利益。因此，管理學講求效率，法律學講求客觀。但為了效率不客觀地倉促決策，勢必會給中小企業上市公司的經背帶來風險。避免風險和轉化風險的機制來自于風險管理因此，效率的保障，客觀的分析也來自于信用風險管理體系的建設。(5)風險管理能為中小企業上市公司提供一個安全的經營環境。管理學對交易講求的是效率，而法律學對交易講求的是安全。因此，將法律學運用到風險管理中去，就能夠為中小企業上市公司提供一個安全的經營環境。

五、法律實務從各個環節控制、預防風險的實戰要領

1 從內部治理上控制風險。公司內部治理機制是股東董事會、監事會、總經理之間的責、權、利安排和相互制衡機制，必須在法律框架下形成，并且每位成員都必須自覺遵守。但是，聘請職業經理人取代業主控制企業的經營又產生了“代理人”法律問題，即聘用合同的風險設置。從經濟學的理性假設出發，委托人和代理人具有不同的目標函數。代理人具有道德風險、規避、搭便車等驅動和行為。公司治理所要解決的問題是通過合同契約關系的制度安排來確保委托人的權益不被侵害。再說普通員工的人事管理從根本上說就是法治管理。從事勞動人事管理工作的人，就必須是勞動法方面的專家。勞動人事管理，一方面要使用好人，另一方面要處理好人，即在員工違反勞動人事紀律、違反勞動法律法規時，要根據法律規定的程序、采取法律允許的手段，依法處理。如果不能依法處理員工，勢必會引起法律糾紛，或被員工提起勞動爭議仲裁，或做民事訴訟的被告。

2 從制度上控制風險，建立健全規章制度。內部控制作為公司為履行管理目標而建立的一系列規章、政策和組織實施程序，與公司治理及公司管理密不可分的。只有從公司治理的高度認識內部控制，而不僅僅將它作為公司日常管理的手段，是正確認識內部控制的本質，發揮內部控制作用的前提。內部控制主要依據中國證券監督管理委員會頒布的規章實施，規章是法律的廣義范疇，如2001年1月發布的《證券公司內部控制指引》就是從公司治理的高度來指導證券公司內部控制框架的。《證券公司內部控制指引》將內部控制分為內部控制機制和內部控制制度兩部分進行規范，很好地說明了內部控制治理在公司治理和公司管理中的作用。

依據國家法律法規基本原則制定的中小企業上市公司內部的規章制度，是國家法律法規的延伸，也是依法管理中小企業上市公司、避免風險損失發生的重要依據。例如，信用合同風險管理體系、合同管理的目的就是要保證合同的安全。合同審查的任務主要是對合同條款的審查。合同條款可以分為三類，即技術條款、經濟條款和法律條款。而實質上，法律條款就是經濟條款的保障條款，如沒有法律條款的保障，經濟條款的實現就存在很大風險。因此制定包括合同簽訂人的資格、合同審查管理、合同專用章管理、合同檔案管理、合同履行管理等內容的合同管理辦法；制定包括合同對方當事人的資格、代理人資格、評定信用等級、對不同信用等級當事人采取不同的交易方式和結算方式等內容的資信管理辦法；制定包括對應收賬款建立從業務員到業務部門到財務部門的縱向監督體系，充分發揮合同業務、法律事務、信息、財務等管理職能，形成從業務活動前的調研、活動中的監控直至業務活動結束款項或貨物全部收剛的全過程追蹤管理的應收賬物管理制度，就能夠從制度上控制風險損失。

3 從根本上控制風險，參與中小企業上市公司決策。中小企業上市公司法律實務堅持預防為主的原則，積極參與中小企業上市公司的經營管理決策活動，為領導在決策前提供“事前法律服務”，對決策項目在錯綜復雜的經濟關系中的風險和法律保障等問題提供法律依據和對策措施，不僅能保證決策項目的合法性，而且能有效地預防風險損失的發生。

4 從過程中控制風險，參與項目的談判。法律實務直接參與重大經濟技術項目的談判，有利于保證決策項目的合法性、可行性，堵塞漏洞，預防風險，維護本企業的合法權益

5 從實施中控制風險，加強監督檢查，規章制度具有規范性、科學性、超前性和指導性的特點。把規章制度真正落實到中小企業上市公司的每一個管理環節，就能保證此項工作沿著法制軌道健康發展。加強對執行規章制度情況的監督檢查，可以及時發現問題，采取積極措施避免或減少風險損失。

中小企業上市公司的其他專業管理，如市場營銷管理、投資管理，特別是合資合作、聯營、兼并等涉及中小企業上市公司法、公司法律制度的工作。中小企業上市公司工商登記工作、招投標管理等工作均涉及重要的法律法規，中小企業上市公司法律事務部門也是必須參與的。中小企業上市公司經營管理中的專業法律問題大量存在，且與專業管理工作相聯系，必須加強法律的監督檢查。

6 從思想上控制風險。將法律意識灌輸于員工。通過對員工開展法制宣傳教育，加強其法律意識，是中小企業上市公司實現依法管理的重要環節。只有懂法，才能用法。高管人員熟悉掌握了法律知識，法制觀念就會增強，也就必然會重視運用法律手段管理各項工作。

例如，有些中小企業上市公司自身缺乏新產品開發能力，沒有自已的知識產權，就以高工資、高待遇挖其他公司的墻角，吸引一部分技術人員。這些人將原單位投資開發的科技成果無償帶走，使原單位受到損失。這些中小企業上市公司之所以能用大價錢收買人才，是心為他靠J沒有利研投入，是通過人才跳槽無償獲得技術的。這是一種不正當競爭行為，是公司員工利益驅動下的違法行為，比法律意識淡薄還可怕，涉及潛在的信用風險問題。

六、結束語

通過以上分析信用風險管理與法律控制的關系，中小企業上市之后會比大型企業面臨的風險更多。要根據企業的實際情況，如可能面臨的風險側重方面不同，要從不同風險的角度應用法律手段控制，苦練內功，在規范、誠信、合法方面做好各項內部治理工作。為我國中小企業上市公司可持續高速成長與發展增添光彩，為減少股市風險，建設和諧社會作出貢獻。