試析發包方在土建工程施工合同中經濟糾紛的預防

摘要：從發包方的角度出發．對土建工程施工合同常見糾紛進行分析總結，并提出發包方的預防措施和方法。

關鍵詞：糾紛 預防 發包方

中圖分類號：F280

文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914(2011)03-285-02

隨著我國司法制度建設的不斷發展。發承包雙方的合同法律意識及維權意識越來越強，一旦違約而導致的訴訟也越來越多。最常見的表現是發承包雙方在結算時產生價格差．經過較長一段時間協商不成后訴諸法律。其結果必定是兩敗俱傷，贏了官司輸了錢。而產生的原因是多方面的，既有發包方的原因也有承包方的原因。

發包方的項目管理水平直接決定了項目的成敗，發包方的項目管理就是安全、質量、進度、投資四大目標的實現。一旦出現糾紛甚至訴訟。目標無法實現。該項目必定失敗。為此，發包方必須提前預防各種糾紛的發生。使合同順利履行，確保四大目標實現。

為此，發包方要順利實現項目的既定目標，從勘察設計開始。招投標、擬定合同條款、編制工程量清單、項目實施、竣工移交等各方面均應提前做好糾紛預防措施。筆者通過多年的理論學習和實踐經驗提出下列觀點．供大家分享。

一、設計完整而詳細的施工圖

設計階段是發包方投資控制的重點。也是預防糾紛的源頭。

1．設計階段對投資影響是決定性的。達到75％以上。設計質量的好壞及設計管理的水平對項目投資影響舉足輕重。

2．隨著08清單規范的實施，08清單規范第1.0.3條明確國有資金投資的項目必須采用工程量清單計價，且為強制性條文。而工程量清單是以施工圖為依據來編制的。設計圖紙的每一個宇、每一條線的變化均會影響到工程量清單的編制和發承包雙方的結算價，一旦圖紙設計深度不夠或形成“三邊工程”。必定要大范圍、大量地調整綜合單價，發生價格爭議和工期爭議的可能性就越大。08清單規范第4.7.2奈規定若施工中出現施工圖紙(含設計變更)與工程量清單項目特征描述不符的．均應調整綜合單價。因此，招標時設計圖的深度越深越好，并且圖紙不應出現差錯、矛盾等問題。這樣的圖紙用來招標并用來施工，是編制出好的工程量清單的基礎，也是減少設計變更．快速推進工程的基礎。

因此，(1)發包方必須重視設計工作。留有足夠的設計時間，涉及到兩個以上系統專業的設計．要反復核查，從設計源頭控制。(2)提高設計監理的總體把關能力，不能流于形式，并形成自檢、互檢。(3)嚴格杜絕三邊工程。禁止招標一套圖、施工另一套圖。一旦出現招標圖與施工圖不一致，直接面臨I程量清單中項目特征不符而綜合單價跟著調整。此時合同價已是面目全非了。(4)嚴禁初步設計招標。由于初步設計的深度遠達不到施工圖設計深度，是無法用工程量清單來計價的。必須采用施工圖招標，否則肯定發生糾紛。

二、編制準確的工程量清單

08清單規范3.12條規定“采用工程量清單方式招標，工程量清單必須作為招標文件的組成部分，其準確性和完整性由招標人負責”。由此可見工程量清單是非常重要的。發包方必須重視工程量清單的編制工作，不可掉以輕心。因為不準確的工程量清單用來招標后。實施過程中極易引發爭議。而工程量清單的責任在發包方，發生爭議后發包方處于困難的地步。

為此，1．發包方必須委托經驗豐富的招標代理人進行工程量清單編制，過程中不得趕時間、搶進度，發現圖紙問題及時與設計溝通并解決。

2．編制的重點是項目特征描述，08清單規范4.3.4和4.7.2明確了施工圖紙與項目特征描述不一致時應調整綜合單價。這就要求編制人準確地將圖紙語言變成清單文字，不缺項漏項。項目開列正確完整。

3．出現清單規范附錄中來包括的項目時編制人應補充，此時須注意要增加工程量計算規則的描述。這樣就明確了如何算量的問題，防止算量的糾紛，也便于工程施工中監理對工程計量支付的復核。

三、總價合同

固定總價合同在最終結算時是非常容易發生糾紛的，究其原因是對總價合同在認識上的問題。

1．總價合同的適用條件是I期短、規模小、總價低、工藝成熟、施工圖紙完備的項目。一旦不符合條件而隨意采用總價合同，就會埋下隱患。必定影響工程建設，發生事后糾紛。

2．總價合同的實質是承包方在合同約定的工期內完成全部承包范圍內的所有工作的總價包干。這就是說合同必須約定承包范圍和價款調整的條款，一旦承包范圃變化，則價款肯定變化。主要有設計變更、業主指令、工程量和工程項目增減、圖紙錯漏等，此時合同價款應據合同每款相應調整，這祥可減少結算時無休止的爭論。

合同價格包干是指完成了承包范圍內所有工作的價格包干，若出現工程量增減則必定要調整總價。這在發承包雙方均會出現理解偏差，結算時常常扯皮，如工程量減少了承包方要求合同價格包干，工程量增加了則發包方要求合同價格包干。這兩種做法均不正確。因此需要用合同條款進行約定。

所以總價合同的最終結算價款也是可調整的。并非絕對的總價一成不變。為此建議盡量避免使用總價合同。而使用單價合同。必須使用總價合同時，須明確約定承包范圍，價格包干范圍，風險包干范圍，工程量計算規則，發生工程變更、物價變動、法律變化、不明地質等情況如何調整單價和總價等。

四、單價合同與不平衡報價

由于工程建設過程中存在許多不確定的因素，如工程量的變化加上我國許多工程均為三邊工程。工程量的變化會很大，甚至工程內容都會發生翻天覆地的變化。所以工程量增減調整價棒的條款應在合同中加以約定。但又考慮到這樣套形成許多工程量清單項目的綜合單價需要調整，又會形成新的價格爭議，即時調整的最終綜合單價確定發生爭議。此時可與不平衡報價的調整共同處理。

在任何一份投標報價中都或多或少存在著不平衡報價項目，不平衡報價是一把雙刃劍，有可能成為承包方增加利潤的來源，也有可能變為承包方虧損的源頭。如某一單價報價很低，實施中工程量大幅增加，承包方為了避免虧損必定要求重新組價。調高單價。而若報價很高后，發包方要求重新組價，調低單價。此時合同無相關約定或約定單價不因工程量變化而調整，這樣矛盾就出現了。為了解決因量的變化而導致價的調整，在08清單規范4.7.4和4.7.5條中已有條款，可在合同專用條款中約定。這樣一般情況都能解決矛盾，但又提出了新的問題：即在目前的工程項目，工程量增減幅度均比較大。工程量增減超10％以上是非常普遍的，有些時候會有成倍的增減。此時采用上述條款會有大部分單價均要調整，到底調整到什么價格，發承包雙方會為新價格的確鈦而爭執不休。另一種辦法是在簽訂合同前。詢標澄清時一并將不平衡項目進行調整，調整完成后的單價固定。不再因工程量變化而調整了。可由擬中標人提出新單價，發包人認可。這樣將把矛盾提前解決了。此時應注意該處理方法在拓標時應告知投標人，并明確調整后的單價適用范圍。

五、明確約定風險的內容及范圍

08清單規范4.1.9條規定不得采甩無限風險、所有風險或類似語句規定風險內容及其范圍。合同法第五條規定“當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務”。發包方若將法律、政策風險以及將人、材、機漲跌價風險轉嫁承包方后，一旦發生2008年材料價格大幅漲價；受到損失的必定是發承包雙方。也違背了合同法最基本的公平原則。

因此，在合同中必須約定風險內容及范圍，明確風險的分扭原則和計算方法。實際搛作按08清單規范4.1.9條、4.3.4條、4.7.1條、4.7.2條、4.7.4條、4.7.5條、4.7.6條執行即可。

六、竣工

對竣工日期的確定一直是建設各方爭論不休的話題。說法不一。如完工日、驗收合格日、驗收合格報告日、申請竣工驗收報告日、工程移交日等等不一而足。由于竣工日期非常重要。直接關系到缺陷責任期的計算，工期是否延期等問題，是發承包雙方爭議的焦點，因此合同對此必須加以明確。在合同法第279條和最高院的法釋[2004]14號文件中第14務的規定有相互矛盾之處，合同法上的“竣工”是指工程完工，法釋[2004]14號文件上的“竣工”是指工程竣工驗收合格之日。根據建筑工程的一般概念。施工合同所約定的工期是指完成合同約定的工作內容的期限，并不包括竣工驗收時間。況且竣工驗收不完全是合同當事人可以控制的事項．雙方均無法準確預料和控制驗收合格的時聞。

在標準合同07版的通用合同條款第18條中已非常詳細具體了，并且解決了上述矛盾。可按此執行即可。但須注意的是：建設工程未經竣工驗收發包人擅自使用的以轉移占有之日為竣工日期且不得再以質量不合格為由拒絕結算和支付。這在最高院的法釋[2004]14號文件中第13、14條中已有解釋。故發包方在項目管理中要特別留意。不要因急于使用工程而留下隱患。

七、合同解除

合同解除是誰也不愿看到的。只有在萬不得已時才使用。發包方在項目管理中必須提前做好預防工作，用好合同解除權，確保項目能繼續進行下去。

一旦出現法定合同解除條件或約定合同解除務件時可直接行使合同解除權，并且只須依約行權。不必經承包方同意。法定解除條件見合同法第94、96條以及法釋[2004]14號文第8條，約定解除是在合同中約定了解除條件。發包方必須牢記解除條件。在項目管理中留下足夠的證據，只有有力的證據證明對方違約。才能控制項目發展的方向，使事情朝著自己想要的方向走。即便是進入司法程序也處于有利地位。若出現合同解除情況時須請法律人員共同處理，合同解除極有可能發展成為訴訟。應提前儆好法律事務的工作。

相應的，承包方也有解除權，見合同法第94、96條以度法釋[2004]14號文第9條。發包．方同樣必須牢記解除條件，切實履行合同義務，使工程順利推進。同時也防止了承包方行使解除權。

八、其他注意事項

1．08清單規范4.4.2條中“……招標文件與中標人投標文件不一致的地方．以投標文件為準”。為此。發包方必須認真審查投標文件。是否有不一致處。一旦合同簽訂。則接受了投標文件。并按此執行合同。

2．工程量增減或甩項會出現總價子目如何結算的問題。故合同中對總價子目應約定如何計量，結算時是否調整、如何調整。

3．許多發包方都有自己的一套管理制度，要求承包方按管理制度執行．有些直接寫入合同中，此時應在招標時告知投標人。

4．發包方應嚴格遵守合同約定的竣工結算的核對時間，否則就套發生以承包方要求的結算價結算的風險。

5．技術措施中能計算工程量的盡量以分部分項工程量清單方式計價。但須明確I程量計算規則。

6．明確約定監理工程師以及發承包雙方管理人員的權限。特別是變更、簽證、開竣工、價格、結算等相關文件簽署的權限。防止出現互不認可的局面．進而產生糾紛。

九、結語

總之，隨著法制建設的不斷完善，建筑市場的不斷發展，以往發包方處于有利地位的狀況已不復存在。發包方應苦練內功，提高管理水平，提前防范各種風險，確保項目順利完成。