高職學(xué)生頂崗實習(xí)勞動權(quán)益保護(hù)若干法律問題的思考

【摘要】 頂崗實習(xí)是學(xué)生在完成文化基礎(chǔ)課、專業(yè)課以及校內(nèi)專業(yè)實踐課以后所進(jìn)行的實踐性教學(xué)環(huán)節(jié)。由于我國法律法規(guī)對頂崗實習(xí)學(xué)生勞動權(quán)益尚未完善，學(xué)生合法勞動權(quán)益時常受到侵害。本文對頂崗實習(xí)學(xué)生勞動者身份、勞動權(quán)益及其保障等幾個方面的法律問題進(jìn)行了探討。

【關(guān)鍵詞】 高職教育頂崗實習(xí)勞動權(quán)益

【文獻(xiàn)編碼】 doi:10.3969/j.issn.0450-9889（C）.2011.06.001

高等職業(yè)教育擔(dān)負(fù)著為社會培養(yǎng)應(yīng)用型高技能人才和提高勞動者素質(zhì)的雙重責(zé)任。黨和國家為了大力發(fā)展職業(yè)教育，盡快培養(yǎng)適應(yīng)社會需求的技能型人才，促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，制定了一系列相關(guān)政策。相關(guān)政策規(guī)定高等職業(yè)院校要保證在校生至少有半年時間到企業(yè)等用人單位頂崗實習(xí)。

一、 頂崗實習(xí)的涵義

頂崗實習(xí)是高職院校專業(yè)教學(xué)的重要內(nèi)容，是學(xué)生完成學(xué)業(yè)不可缺少的重要一環(huán)，是學(xué)生在完成文化基礎(chǔ)課、專業(yè)課以及校內(nèi)專業(yè)實踐課以后所進(jìn)行的實踐性教學(xué)環(huán)節(jié)，是提高學(xué)生實踐技能的重要途徑。作為一種制度安排，目前大部分高等職業(yè)院校按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和教學(xué)計劃，采取“2+1”或“2.5+0.5”的教學(xué)模式，即在學(xué)校學(xué)習(xí)兩年或兩年半理論，最后一年或半年在相應(yīng)單位頂崗實習(xí)，進(jìn)入相應(yīng)專業(yè)對口的企業(yè)等用人單位參加生產(chǎn)實踐。由實習(xí)單位提供一定的工作環(huán)境，以指派專人傳授技能等形式對實習(xí)生進(jìn)行指導(dǎo)；實習(xí)生則通過實習(xí)過程把學(xué)到的書本知識運用到實踐中去，以取得實踐經(jīng)驗，提高理論水平，鍛煉工作能力。

頂崗實習(xí)是專業(yè)教學(xué)計劃的重要組成部分，是校內(nèi)實訓(xùn)向校外的延伸，是專業(yè)教學(xué)計劃中綜合性最強的實踐性教學(xué)環(huán)節(jié)，它對于培養(yǎng)學(xué)生良好的職業(yè)道德、熟練的專業(yè)技能、較強的可持續(xù)發(fā)展能力等具有重要的意義。頂崗實習(xí)不同于其他諸如畢業(yè)實習(xí)、試用、見習(xí)等方式，在企業(yè)里，學(xué)生兼有員工身份，有明確的工作責(zé)任和要求，這樣的專業(yè)對口實習(xí)能確保學(xué)生畢業(yè)上崗與企業(yè)需求無縫對接。學(xué)生頂崗實習(xí)期間的任務(wù)，主要是完成實習(xí)工作任務(wù)和實習(xí)期間的學(xué)習(xí)任務(wù)。頂崗實習(xí)使學(xué)生完全履行其實習(xí)崗位的所有職責(zé)，獨當(dāng)一面，具有很大的挑戰(zhàn)性，對學(xué)生的能力鍛煉起很大的作用。頂崗實習(xí)是高職院校學(xué)生必須經(jīng)歷的一項實踐活動，是培養(yǎng)“下得去，留得住，用得上”的高素質(zhì)技能型人才的關(guān)鍵所在。

二、 頂崗實習(xí)學(xué)生具備勞動者資格，與用人單位之間關(guān)系應(yīng)認(rèn)定為勞動關(guān)系

從目前情況來看，頂崗實習(xí)相當(dāng)于推薦就業(yè)，企業(yè)通過擇優(yōu)、面試等環(huán)節(jié)將學(xué)生錄用，并安排到相應(yīng)的崗位，學(xué)生與其他職工的工作內(nèi)容是一樣的，企業(yè)也按照對員工的管理辦法和薪酬待遇對實習(xí)學(xué)生進(jìn)行了管理。

（一） 頂崗實習(xí)學(xué)生、學(xué)校、用人單位之間關(guān)系的現(xiàn)實觀點

1. 高職學(xué)生在頂崗實習(xí)期間與學(xué)校之間的法律關(guān)系。實習(xí)學(xué)生與學(xué)校之間仍然是《中華人民共和國教育法》中規(guī)定的管理者與被管理者間的關(guān)系。作為一種制度安排，高職院校按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和教學(xué)計劃，組織在校學(xué)生到企業(yè)等用人單位進(jìn)行頂崗實習(xí)，這是職業(yè)院校專業(yè)教學(xué)的重要內(nèi)容，是學(xué)生在校課堂學(xué)習(xí)內(nèi)容的延伸，實習(xí)生在實習(xí)單位實習(xí)期間的身份仍然是在校學(xué)生。因此，學(xué)校對實習(xí)學(xué)生承擔(dān)一定的管理和保護(hù)的義務(wù)。

2. 高職學(xué)生在頂崗實習(xí)期間與企業(yè)或用人單位之間的法律關(guān)系。我國法律對實習(xí)學(xué)生與用人單位之間的法律關(guān)系沒有專門的立法規(guī)定，兩者之間的法律關(guān)系就目前的研究來看，還存在爭議。非勞動關(guān)系論者認(rèn)為，頂崗實習(xí)期間學(xué)生與企業(yè)等用人單位之間不存在勞動關(guān)系，雙方的權(quán)利義務(wù)不受《中華人民共和國勞動法》的保護(hù)。事實勞動關(guān)系論者認(rèn)為，高職院校按照用人單位招聘錄取條件來挑選學(xué)生選送用人單位工作，實習(xí)和就業(yè)連在一起的，企業(yè)按照對職工的管理辦法和薪酬待遇來對待頂崗實習(xí)生，學(xué)生與用人單位應(yīng)該說完全建立了事實勞動關(guān)系，學(xué)生的勞動權(quán)益應(yīng)受到勞動法律保護(hù)。雙重關(guān)系論者認(rèn)為，實習(xí)生與實習(xí)單位的關(guān)系并不是單一的，實習(xí)學(xué)生與用人單位的關(guān)系不是標(biāo)準(zhǔn)的勞動法律關(guān)系，同時具有教育管理關(guān)系的性質(zhì)。雇傭關(guān)系論者主張，可以比照適用《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條所作的規(guī)定，高職學(xué)生在實習(xí)期間與用人單位是一種雇傭關(guān)系。勞務(wù)合同關(guān)系論者主張，實習(xí)學(xué)生不是勞動者身份，學(xué)生參加實習(xí)的目的不是向用工者提供一次性的，或者是特定的勞動服務(wù)，而是為了讓自己獲得更多的實際工作經(jīng)驗和技能，應(yīng)認(rèn)定用人單位與學(xué)生是一種勞務(wù)關(guān)系。

3. 學(xué)校與接受實習(xí)單位之間的法律關(guān)系。高職院校和接受學(xué)生頂崗實習(xí)的單位都是依法成立，獨立行使民事權(quán)利和獨立承擔(dān)民事責(zé)任的法人團(tuán)體。盡管近年來人民法院開始受理把高校作為被告的行政訴訟案子，但高職院校并非法定的行政機關(guān)，無權(quán)強制性地把學(xué)生派往某個單位去頂崗實習(xí)。雙方一般是根據(jù)需要和互惠互利的原則，通過協(xié)議的方式把學(xué)生派往用人單位實習(xí)，雙方建立的是一種民事法律關(guān)系。把兩者聯(lián)系起來的紐帶，是雙方通過協(xié)商簽訂的協(xié)議。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，雙方之間的協(xié)議應(yīng)定性為委托合同，受委托合同的權(quán)利義務(wù)約束。學(xué)校為委托方，接受實習(xí)的單位為受托方，雙方通過合同條款明確各自的權(quán)利義務(wù)，發(fā)生糾紛時按照合同的規(guī)定來處理糾紛。

（二） 學(xué)生頂崗實習(xí)身份不影響其勞動者資格，學(xué)生與用人單位之間關(guān)系應(yīng)認(rèn)定為勞動法律關(guān)系

勞動法理論認(rèn)為，勞動法律關(guān)系是勞動者和用人單位之間在實現(xiàn)勞動過程中而發(fā)生法律關(guān)系。

社會傳統(tǒng)觀念認(rèn)為，學(xué)生尚未畢業(yè)，檔案關(guān)系還在學(xué)校，其身份就是“學(xué)生”。這種觀念既不適應(yīng)我國高等職業(yè)教育事業(yè)的新發(fā)展、新變化，更不利于學(xué)生勞動權(quán)益的保護(hù)。筆者認(rèn)為，頂崗實習(xí)期內(nèi)，學(xué)生身份與其勞動法意義上的勞動者資格是不沖突的。在頂崗實習(xí)中，學(xué)生是在用人單位的直接管理下，利用自己所學(xué)的專業(yè)知識，通過勞動，為用人單位的發(fā)展作出積極的貢獻(xiàn)。更重要的是，學(xué)校變成了間接管理者；學(xué)生不再返校學(xué)習(xí)，絕大部分時間是在實習(xí)單位度過，單位按照規(guī)章制度來管理，學(xué)生身份的決定條件已發(fā)生變化。

從法治層面看，我國憲法第三十三條規(guī)定：“凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。中華人民共和國公民在法律面前一律平等。任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時必須履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù)。”第四十四條規(guī)定：“勞動是一切有勞動能力的公民的光榮職責(zé)。”承認(rèn)學(xué)生勞動者資格，不僅是憲法精神的體現(xiàn)，也是尊重和保障人權(quán)的要求。《中華人民共和國勞動法》中的勞動者，是指達(dá)到法定年齡、具有勞動能力、在用人單位的管理和指揮下從事勞動，并從用人單位獲得工資或者相當(dāng)于工資的報酬的自然人。頂崗實習(xí)的大學(xué)生均年滿16周歲，具有勞動能力， 在上崗前，經(jīng)用人單位的考核，與用人單位之間已形成事實上的勞動合同關(guān)系；在工作過程中，單位也完全按照本單位正式職工的管理辦法和薪酬待遇來對待頂崗實習(xí)生，用人單位依據(jù)學(xué)生所提供的勞動績效來支付勞動報酬，頂崗實習(xí)學(xué)生顯然屬于勞動者的范疇。

筆者認(rèn)為，頂崗實習(xí)期學(xué)生與用人單位之間所形成的關(guān)系應(yīng)受到勞動立法的保護(hù)，應(yīng)認(rèn)定為勞動法律關(guān)系。

三、 學(xué)生頂崗實習(xí)期間應(yīng)享有的勞動權(quán)益

《中華人民共和國勞動法》第三條規(guī)定：勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動報酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會保險和福利的權(quán)利、提請勞動爭議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動權(quán)利。

高職頂崗實習(xí)學(xué)生作為勞動者亦應(yīng)享有以下合法權(quán)益：第一，享有平等選擇實習(xí)單位、職業(yè)崗位的權(quán)利。高職頂崗實習(xí)學(xué)生可以根據(jù)本身所學(xué)專業(yè)知識和自身的發(fā)展需要選擇頂崗實習(xí)職業(yè)及單位、崗位，任何單位、個人不得干涉，高職院校應(yīng)選擇適合學(xué)生專業(yè)和發(fā)展需要的實習(xí)職業(yè)及單位、崗位，安排學(xué)生頂崗實習(xí)。第二，有取得勞動報酬的權(quán)利，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)學(xué)生所提供的勞動績效按月以貨幣形式支付頂崗實習(xí)學(xué)生勞動報酬，不得無故拖欠或克扣工資。頂崗實習(xí)學(xué)生在法定節(jié)假日、婚喪假期間及社會活動期間也應(yīng)當(dāng)有權(quán)利取得工資。第三，有休息、休假的權(quán)利。用人單位應(yīng)保證頂崗實習(xí)學(xué)生每周至少休息一天，每日工作不應(yīng)超過8小時，平均每周工作不應(yīng)超過44小時。如果用人單位由于生產(chǎn)需要而延長工作時間，應(yīng)與頂崗實習(xí)學(xué)生協(xié)商，每天最長不超過3小時 。第四，有獲得勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利。第五，有接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利。第六，有提請勞動爭議處理的權(quán)利。第七，有享受社會保險和福利的權(quán)利。第八，有權(quán)拒絕用人單位強令冒險作業(yè)的權(quán)利。第九，對違反勞動法律法規(guī)的行為進(jìn)行檢舉和控告的權(quán)利等。

四、 高職學(xué)生頂崗實習(xí)期間勞動權(quán)益的保護(hù)

（一） 建立健全相關(guān)法律法規(guī)，強化高職學(xué)生勞動權(quán)益法律保護(hù)意識

現(xiàn)階段，國家沒有專門的法律法規(guī)來保障高職學(xué)生實習(xí)期間的合法權(quán)益，有關(guān)法律法規(guī)中對頂崗實習(xí)的約束太少，缺乏可操作性。實習(xí)生在實習(xí)過程中一旦勞動權(quán)益受到用人單位侵害，只能通過民事訴訟的方式來維護(hù)自己的權(quán)益。因此，盡快出臺相關(guān)法律法規(guī)，明確學(xué)生在實習(xí)、打工中的身份以及學(xué)生、學(xué)校、用人單位三方之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，這對學(xué)生、學(xué)校和用人單位都是一種保護(hù)。

2004年北京市就出臺了《北京地區(qū)普通高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)活動的規(guī)定》， 2009年廣東省出臺了《廣東省高等學(xué)校大學(xué)生實習(xí)見習(xí)條例》，對學(xué)生實習(xí)及實習(xí)報酬進(jìn)行了規(guī)定。應(yīng)允許各地結(jié)合實際出臺對實習(xí)生法律權(quán)益進(jìn)行保護(hù)的規(guī)定，各地可結(jié)合本地實際，盡快出臺相應(yīng)的學(xué)生頂崗實習(xí)法規(guī)政策，對《學(xué)生頂崗實習(xí)協(xié)議書》內(nèi)容及簽訂、勞動報酬、工傷待遇、勞動保護(hù)等作出規(guī)定。

2009年11月20日，教育部、財政部、中國保險監(jiān)督管理委員會《關(guān)于在中等職業(yè)學(xué)校推行學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險的通知》中明確了“在中等職業(yè)學(xué)校推行學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險”， 但該通知僅從化解中等職業(yè)學(xué)校的風(fēng)險角度給予了政策上的支持，尚未包含高等職業(yè)院校。就現(xiàn)有的法律法規(guī)行政規(guī)章及政策來看，應(yīng)該將其涵蓋到所有頂崗實習(xí)的大中專學(xué)生，保障實習(xí)學(xué)生獲得經(jīng)濟(jì)賠償?shù)木葷?jì)，化解頂崗實習(xí)學(xué)生、學(xué)校和企業(yè)的風(fēng)險。

（二） 充分運用現(xiàn)行法律法規(guī)維護(hù)勞動權(quán)益

1. 正確對待書面勞動合同。由于社會經(jīng)驗缺乏，主動簽約意識不強，一旦發(fā)生勞動爭議，學(xué)生將面臨維權(quán)困境。考慮到書面勞動合同對于保障勞動者的合法權(quán)益、減少和防止勞動爭議發(fā)生的積極意義，我國現(xiàn)行勞動合同法第十條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。”可以看出，國家通過立法倡導(dǎo)、督促勞動者與用人單位依法簽訂書面勞動合同。從目前簽約情況看，多數(shù)用人單位使用勞動行政部門統(tǒng)一印制的勞動合同樣本，但這種合同對于規(guī)范實習(xí)期間的用人單位與學(xué)生的關(guān)系，對保護(hù)學(xué)生的勞動權(quán)益不能發(fā)揮實際作用。因此，勞動行政部門應(yīng)制定適合就業(yè)實習(xí)期勞動關(guān)系特點的示范文本；同時，學(xué)生也應(yīng)提高簽約意識。

2. 加大對學(xué)校和用人單位的監(jiān)督，為高職學(xué)生的實習(xí)創(chuàng)造良好的市場環(huán)境。學(xué)校在組織學(xué)生實習(xí)時，應(yīng)與實習(xí)單位簽訂書面協(xié)議，考察實習(xí)單位提供的具體崗位，為學(xué)生提供必要的崗前培訓(xùn)，派出老師經(jīng)常到實習(xí)單位考察學(xué)生實習(xí)的狀況，實施管理的義務(wù)和責(zé)任。由于學(xué)生本人不具備要求用人單位簽訂實際權(quán)益保障協(xié)議的主動權(quán)，相關(guān)職能部門應(yīng)該通過培訓(xùn)或簽訂責(zé)任書等方式，督促有關(guān)單位遵守勞動法的相關(guān)細(xì)節(jié)，切實加強政府在該方面的調(diào)控與監(jiān)管力度。

（三） 健全勞動保險措施及學(xué)生人身傷害保障機制

勞動過程中，隨時存在著勞動風(fēng)險。由于種種不確定的因素，致使勞動者蒙受財產(chǎn)、人身損害的可能性較大。從實習(xí)情況看，高職院校學(xué)生大多數(shù)在一線從事技能操作，技術(shù)性強，設(shè)備操作危險性大，剛接觸這些操作規(guī)程還不熟練，容易發(fā)生事故。學(xué)生一旦在頂崗實習(xí)過程中受到人身傷害，現(xiàn)階段是不能認(rèn)定為工傷的，無法適用《工傷保險條例》的規(guī)定進(jìn)行賠付。由于缺少法律法規(guī)的統(tǒng)一規(guī)范，事故發(fā)生后的處理結(jié)果也就大相徑庭，有的參照工傷來處理，有的給予一次性補償，但更多的是按照民法中的人身損害賠償來解決。因此，建立高職院校頂崗實習(xí)學(xué)生人身傷害保障機制迫在眉睫。同時，為了避免意外事故的發(fā)生，用人單位應(yīng)加強學(xué)生實習(xí)期間的安全教育管理，對專業(yè)技能性強、操作危險性較大的工作崗位，應(yīng)加強學(xué)生的安全意識和操作規(guī)程預(yù)練，盡量避免意外事故發(fā)生。除此以外，用人單位也應(yīng)為學(xué)生提供保險福利保障。考慮到實際情況，學(xué)生檔案關(guān)系還由學(xué)校保管，辦理社會保險存在一定難度。筆者建議，用人單位可與學(xué)生協(xié)商，在實習(xí)期為其辦理商業(yè)保險，以代替社會保險。

（四） 建立勞動報酬保障機制

現(xiàn)階段，勞動報酬是勞動者生存、發(fā)展的主要經(jīng)濟(jì)來源。學(xué)生在頂崗實習(xí)過程中，常發(fā)生用人單位任意克扣工資、拖欠工資的現(xiàn)象。全國大常委會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民共和國勞動法》實施情況的報告中提出， 12.7%的職工工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，在2004年全國勞動保障監(jiān)察部門查處的各類勞動案件中，克扣和拖欠工資占41%。因此，為維護(hù)實習(xí)學(xué)生的勞動報酬權(quán)益，除了遵循現(xiàn)行法的規(guī)定之外，筆者建議，學(xué)校和企業(yè)可簽訂一份協(xié)議，在銀行開設(shè)就業(yè)實習(xí)工資專用賬戶。在就業(yè)實習(xí)期內(nèi)，用人單位按照約定將工資直接打入專用賬戶；如果發(fā)生拖欠工資等侵權(quán)行為，學(xué)校可以出面與用人單位協(xié)調(diào)。

（五） 加強高職學(xué)生相關(guān)法律法規(guī)教育，提高學(xué)生的自我維權(quán)意識

高職教育的根本任務(wù)是培養(yǎng)高等技術(shù)應(yīng)用型專門人才，高職學(xué)生運用法律維護(hù)權(quán)益是高職教育的一個重要內(nèi)容。現(xiàn)實生活中，學(xué)生法律意識淡薄是其合法權(quán)益未能維護(hù)的一大原因。各高職院校應(yīng)該重視對學(xué)生的法制教育，將實習(xí)學(xué)生勞動權(quán)益保障方面的法律法規(guī)教育納入教學(xué)計劃，開設(shè)課程。還可以通過宣傳櫥窗、印刷宣傳冊、開展講座等多種形式、全方位地讓高職學(xué)生掌握相關(guān)知識，提升實習(xí)主體自我防范與自我保護(hù)意識。當(dāng)用人單位侵害學(xué)生權(quán)益時，學(xué)生應(yīng)能利用法律武器維護(hù)自身權(quán)益。

（六） 增強自我保護(hù)能力，通過合法途徑維護(hù)合法權(quán)益

實習(xí)的高職學(xué)生應(yīng)該和實習(xí)單位訂立勞動協(xié)議，尤其在具有危險性行業(yè)中實習(xí)時，應(yīng)把工資報酬、工傷賠償?shù)戎匾獧?quán)益予以明晰。否則一旦發(fā)生意外，實習(xí)生將處于不利地位。在自行聯(lián)系打工單位時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查雇主資質(zhì)、資信情況，并盡量簽訂書面勞動、勞務(wù)合同。如果不能簽訂書面合同，口頭協(xié)議應(yīng)有第三人作證或有其他相關(guān)證據(jù)證明，并要注意留存能證明與用人單位發(fā)生勞務(wù)關(guān)系的憑據(jù)，如工資條、工作服、報銷單據(jù)等。

實踐證明，高職學(xué)生以其理論知識扎實、動手能力強等優(yōu)勢，得到了用人單位的肯定、認(rèn)可，高職教育逐漸被社會關(guān)注。如何將學(xué)習(xí)、實習(xí)、就業(yè)三者完美結(jié)合起來，是我國高職教育探索的一大課題。頂崗實習(xí)在高職學(xué)院教學(xué)活動中的作用不可小覷，因此，應(yīng)完善就業(yè)實習(xí)期內(nèi)的學(xué)生勞動權(quán)益相關(guān)法律問題。

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［4］姜明安.行政法與行政訴訟法 ［M］. 北京：北京大學(xué)出版社， 2005:2

【作者簡介】 蔣君紅（1966-），男，廣西灌陽人，廣西生態(tài)工程職業(yè)技術(shù)學(xué)院旅游系高級講師，高級工程師，律師，研究方向：依法行政、高教法律法規(guī)、生態(tài)法學(xué)。

（責(zé)編黃斯佳）