臺灣法人投資大陸公司兄弟鬩墻爭議案例研討

【案例】

千禧年(2000年)間，全球經(jīng)貿(mào)正忙著如何制伏千禧蟲之作祟，而此時(shí)在臺灣以農(nóng)為立業(yè)基礎(chǔ)之南部陳姓(佚姓)臺商，早已預(yù)測臺灣農(nóng)產(chǎn)加工技術(shù)如引進(jìn)大陸發(fā)展必有龐大之商機(jī)，也是造就陳姓臺商事業(yè)第二高峰之契機(jī)。

一、兄弟三人齊力同心、千歲爺撫慰

陳姓臺商兄弟共有三人，其排行老二，兄弟三人均傳承父親所授予之農(nóng)產(chǎn)技術(shù)，而兄弟三人個(gè)性南轅北轍，老大墨守成規(guī)、老二擅長經(jīng)營及管理、老三則屬於公關(guān)人才，當(dāng)決議前往大陸投資時(shí)，老大則如前所述之故而留守家鄉(xiāng)，陳姓臺商則與老三則前往大陸試起市場水溫，初期合作里應(yīng)外合，兩岸小額經(jīng)貿(mào)合作可謂得心應(yīng)手，業(yè)績更是蒸蒸日上，陳姓臺商兄弟并將平日家中供奉之五府千歲爺，分爐移至大陸由陳姓臺商兄弟供奉，藉以虔誠之宗教信仰撫慰離鄉(xiāng)背井之心靈。

二、著「陸」後首重於知識產(chǎn)權(quán)之保護(hù)

擅長經(jīng)營管理之陳姓臺商到位大陸後即予判斷，商品質(zhì)量好、充其量僅能幫同業(yè)代工，若無人知曉也沒用，是決定自創(chuàng)品牌，於是即委由本所進(jìn)行兩岸品牌形象及知識產(chǎn)權(quán)之注冊及申請等之規(guī)劃，用保其商品之權(quán)益，提升日後執(zhí)行「打假山寨」之優(yōu)勢。由於大陸知識產(chǎn)權(quán)乃屬地性，非經(jīng)注冊或申請獲準(zhǔn)，將不受當(dāng)?shù)胤芍Ｗo(hù)，亦不受理打假之請求，陳姓臺商勘查市場商品趨勢，投入主商品及潛力極高等之商標(biāo)申請注冊，迄今陳姓臺商擁有近200余件之商標(biāo)獲準(zhǔn)案。日前幾位較有投機(jī)性之同業(yè)找上陳姓臺商，詢問是否讓與所擁有之商標(biāo)，其等有高價(jià)承購之意，而同業(yè)之舉就像是取了富家千金可少奮斗20年之縮短行徑，陳姓臺商先見之明，妥善規(guī)劃知識產(chǎn)權(quán)，今已可證商品質(zhì)量、形象及商標(biāo)價(jià)值是并存的。

三、兄弟鬩墻，擲筊拆夥

2006年間陳姓臺商之胞弟(老三)，因在中國大陸結(jié)交異類，終日燈紅酒綠，最後竟挪用合夥公司之公款，事後又企圖掩飾所為，竄改帳冊，遭陳姓臺商揭發(fā)後即反目成仇，而公司資產(chǎn)已遭掏空，所賸無幾…。此時(shí)三兄弟論誰都不愿接下這燙手山芋，父親則再親上火線，以臺灣民俗最常見之「擲筊」向五府千歲爺請示，以三次圣杯決議誰應(yīng)留下獨(dú)任經(jīng)營，而誰又應(yīng)退出經(jīng)營團(tuán)隊(duì)，在三次擲筊圣杯及父親之見證下，皆認(rèn)為陳姓臺商是最適任於大陸繼續(xù)經(jīng)營者，老三當(dāng)應(yīng)退出經(jīng)營團(tuán)隊(duì)，陳姓臺商也無奈的接受這命運(yùn)的安排。

四、胞弟深謀計(jì)畫擬篡取董座之位

陳姓臺商兄弟前往大陸投資時(shí)系以設(shè)立於臺灣之加工廠為投資代表方，亦即所謂之臺灣法人轉(zhuǎn)境外投資，無非希望大陸接受其投資時(shí)已賦有農(nóng)產(chǎn)技術(shù)及在臺之深耕，然此卻是本案爭議之所在，亦是以臺灣法人投資於大陸之臺商應(yīng)注意之事項(xiàng)，於陳姓臺商接下燙手山芋後，財(cái)務(wù)調(diào)度已不在話下，又得肩負(fù)按揭分期給付予老三之退股金，財(cái)務(wù)難免吃緊，加上老三未依約將公司資產(chǎn)配合移轉(zhuǎn)登記予陳姓臺商，致使陳姓臺商斷然中斷按揭之給付，再起同時(shí)履行之談判，然多次協(xié)商仍未果，無非還是老三就帳冊交待不清不實(shí)。老三竟圖謀不軌，與在臺之老大合作，向關(guān)系熟稔之臺灣戶政單位誆稱，其受陳姓臺商之委托前來申請印監(jiān)證明數(shù)份，戶政單位不疑有它，乃應(yīng)允提供；孰料，這些印監(jiān)證明之用途卻是：

1.變更該加工廠之負(fù)責(zé)人及讓與登記之契約。

2.移轉(zhuǎn)未辦保存登記之加工廠建物所有權(quán)及移轉(zhuǎn)契約。

3.賸余份數(shù)之用途迄今尚不清楚。

老大於則取得加工廠建筑物所有權(quán)，老二則為變更後之臺灣法人代表，看似無甚，然背後竟是一套貪婪、篡奪謀取之計(jì)畫。

五、兩岸同步訴訟，民、刑事及行政訴訟一起來

2010年初，老三以臺灣法人代表之銜，再向大陸申請變更投資代表(即董事代表之變更)，請求該管機(jī)構(gòu)受理變更，并委請當(dāng)?shù)芈蓭熂陌l(fā)信函要求陳姓臺商交出現(xiàn)況之經(jīng)營權(quán)，而該管機(jī)構(gòu)受理請求後乃有存疑，乃轉(zhuǎn)發(fā)該申請函予陳姓臺商，陳姓臺商始知老三這套計(jì)畫已深謀數(shù)年。論誰都無法接受辛勤耕耘之事業(yè)，一夜之間即供手讓人，陳姓臺商即再向本所諮詢，認(rèn)茲事體大，深夜趨機(jī)前往大陸進(jìn)行緊急會議，迅速組成兩岸法學(xué)及財(cái)稅之團(tuán)隊(duì)，於大陸及臺灣分別提出民刑事及行政之訴訟：

大陸部分

1.縣市政府：就申請變更法人代表之表示異議。

2.行政法院：請求駁回法人代表之申請。

3.公安檢署：報(bào)請涉及鉅額詐欺及欺瞞公務(wù)機(jī)關(guān)等行為。

臺灣部分

1.民事法院：請求恢復(fù)暨配合變更負(fù)責(zé)人登記。

2.刑事法院：就所涉及偽造文書、詐欺行為追究。

3.該管縣市政府：就原機(jī)關(guān)之變更登記表示異議。

4.行政法院：請求撤銷變更登記。

論及陳姓臺商在大陸之工廠價(jià)值已高達(dá)美金5000萬元，尚不含其資歷匪淺之商標(biāo)無形資產(chǎn)(保守估計(jì)應(yīng)有美元3000萬之潛力價(jià)值)，然不可否認(rèn)老三之舉，確實(shí)非一般常人思略所及，背後應(yīng)有另一組龐大之法稅專業(yè)人員，令本所相當(dāng)佩服對手之深略，僅采虛擬之行政程序?yàn)榉ㄈ俗兏掷m(xù)，就可上手為成為即將上市上柜之優(yōu)質(zhì)量公司董座之位。

六、兩岸司法單位明察秋毫，終還公理

本案於臺灣檢署調(diào)查過程中，發(fā)現(xiàn)陳姓臺商夫婦委托(但實(shí)際并無委托)申請印監(jiān)證明時(shí)，臺灣移民署資料為出境，雖可委托，但應(yīng)經(jīng)由兩岸認(rèn)證之委托書，始生委托之效力。此點(diǎn)瑕疵已構(gòu)成印監(jiān)證明使用之文書效力，縱老大所持有陳姓臺商之印監(jiān)章及證件為真實(shí)，但卻不能證明其受到委托之實(shí)，再者變更及移轉(zhuǎn)之相關(guān)文書，皆未有陳姓臺商所簽署，更增添其可疑性，此案情劇性轉(zhuǎn)折，已令老三於大陸政府之請求受到質(zhì)疑。或因如此，老大及老三擔(dān)憂東窗事發(fā)，偕同兩造之長者親屬居間調(diào)停，至此兩造又從新進(jìn)入?yún)f(xié)商桌，此時(shí)老三謹(jǐn)盼恢復(fù)原有議定之條件，不敢有其他非份之想，陳姓臺商則表示應(yīng)同時(shí)履行，且委由第三人暫管和解金，直至履行完畢始予放款，論老大及老三不法之舉已可追究至底，僅是陳姓臺商所受老三之掏空、侵占等損害，就已無須再給付任何價(jià)金予老三，然兄弟本是同根生，論點(diǎn)則又回到「情」字了。

在兩岸司法單位及長者親屬之勸諭下，老三棄守爭奪大陸工廠之資產(chǎn)并撤回各項(xiàng)請求及相關(guān)訴訟，且愿配合辦理恢復(fù)臺灣法人投資方之代表人登記予陳姓臺商，此時(shí)三兄弟又恢復(fù)手足之情。然臺灣之司法單位可不因和解而免訴老大及老三等不法之舉，此舉行為屬公訴罪，非告訴乃論或得為撤回之案件，惟考量到雙方當(dāng)事人為手足，倘若提起公訴，勢必造成手足再度分裂，是承辦檢察官愿為無附帶條件下給予老大等緩起訴，亦為陳姓臺商庭呈所求，再證法律不外乎人情。

七、印章與簽名同一效力，確實(shí)惹出眾多爭議

按臺灣法律及官方單位受理各項(xiàng)登記時(shí)仍采「印章與簽名同一效力」，也因如此往往出現(xiàn)僅有印章而未為親簽，致衍生爭議，最後雙方上了法庭，挨告之一方還必須證明告訴方有授權(quán)或契約之真意，而跳脫了契約內(nèi)容之約定，可謂爭端不斷；又前些年雖增加了民間公證人公認(rèn)證制度，提升當(dāng)事人之意思表示可藉由民間公證人之公認(rèn)/證，服務(wù)達(dá)到無爭議、無訟爭，并擬定停用檢附印監(jiān)證明之制度，最後仍因當(dāng)事人大多無暇親自前往公證人處辦理，造成諸多不便，官方而又順從民意延續(xù)這項(xiàng)數(shù)拾年之使用慣例。在此，本所仍建議雙方訂立契約或鉅額標(biāo)的之買賣，仍應(yīng)前往法院或民間公證人處辦理契約之公認(rèn)證或委請法律事務(wù)所代為撰寫契約及進(jìn)行在場見證事宜，如此一來如有爭端，日後亦有在場人士出面說明當(dāng)時(shí)締約情況，而日後應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任之一方，也較能具體舉證契約簽署所表示之真意。

八、忠誠感言

陳姓臺商早年投入大陸并購置座落於華東之工廠用地，今房地今已數(shù)倍增值，現(xiàn)又有大量之訂單涌入，加上品牌規(guī)劃得宜，已成大陸家喻戶曉之馳名商標(biāo)，當(dāng)年的先見之明，現(xiàn)已名望所歸。

筆者所任非為商業(yè)事務(wù)所，本所傾接此案時(shí)，參與本案之訴訟流程及進(jìn)行各項(xiàng)訪查，匯整本案之資訊為本案例與讀者研討，臺商們辛苦西進(jìn)耕耘開創(chuàng)大陸市場，現(xiàn)正因應(yīng)兩岸ECFA互助貿(mào)易之所需，不為溫飽而已，而著於再深耕，往往僅向「錢」看，忽略在臺投資方之制度建立，致而因小失大。禮記大學(xué)篇謂：「修身、齊家、治國、平天下」，而正當(dāng)平天下之時(shí)，也應(yīng)「安內(nèi)才能攘外」，切莫忽視本案例，擇選優(yōu)質(zhì)兩岸法稅團(tuán)隊(duì)為 您的企業(yè)把脈，一經(jīng)急難發(fā)生，也應(yīng)能采取最有效率之救助行為能力。

謝宗明

上海御宗律師事務(wù)所首席顧問

現(xiàn)任御宗律師事務(wù)所首席顧問等職。研究兩岸經(jīng)貿(mào)法律、稅務(wù)、商務(wù)考察投資，經(jīng)營團(tuán)隊(duì)式律師、會計(jì)師事務(wù)所；現(xiàn)受聘擔(dān)任大陸地區(qū)逾550家臺資企業(yè)常年法律顧問。本刊法律顧問。

謝宗斌

上海御宗律師事務(wù)所副所長

法務(wù)室主任/顧問

研究兩岸經(jīng)貿(mào)，法律，稅務(wù)，商務(wù)投資，兩岸財(cái)產(chǎn)繼承、兩岸婚姻及入境申請業(yè)務(wù)；非訟事件暨訴訟保全及強(qiáng)制執(zhí)行等程序之處理。并已擔(dān)任臺灣地區(qū)逾四百家以上中小企業(yè)之法律、財(cái)稅諮商顧問。