“蹭網(wǎng)”行為的法律解說與救濟(jì)

　　【摘要】無線網(wǎng)絡(luò)信號在帶來了便捷的同時(shí)，也降低了網(wǎng)絡(luò)信號傳輸?shù)陌踩燃墸瑢?dǎo)致“蹭網(wǎng)”行為的發(fā)生和蔓延。“蹭網(wǎng)”行為造成了合法用戶的損失，危害被蹭者的隱私、信息及“虛擬財(cái)產(chǎn)”安全。國外，常態(tài)下刑法對此種行為是容忍的。對“蹭網(wǎng)”的解決之道在于網(wǎng)絡(luò)信號傳輸?shù)陌l(fā)展和壯大。
　　【關(guān)鍵詞】蹭網(wǎng)行為 法律規(guī)制 權(quán)利救濟(jì)
　　
　　隨著無線收發(fā)設(shè)備價(jià)格的降低及技術(shù)的成熟，越來越多的人開始使用無線局域網(wǎng)絡(luò)這種比有線更便捷的上網(wǎng)方式。利用帶有無線模塊的筆記本，具備WiFi功能的手機(jī)等終端系統(tǒng)連接無線網(wǎng)絡(luò)接受因特網(wǎng)服務(wù)，無線網(wǎng)絡(luò)信號覆蓋的先天優(yōu)勢為多人合用一個(gè)賬戶提供了可能，從而改變了有線網(wǎng)絡(luò)在地域上的局限性。這種技術(shù)上的優(yōu)勢在帶來了便捷的同時(shí)，也降低了網(wǎng)絡(luò)信號傳輸?shù)陌踩燃墸瑢?dǎo)致“蹭網(wǎng)”行為的發(fā)生和蔓延，“蹭網(wǎng)一族”應(yīng)運(yùn)而生。
　　所謂“蹭網(wǎng)”，廣義地說泛指任何利用一定的接收裝置無償接收無線信號歸自己使用的行為。狹義地說專指在他人不知情亦未支付任何對價(jià)的情況下，使用某些無線接收裝置，擅自使用他人無線網(wǎng)絡(luò)信號和帶寬連接互聯(lián)網(wǎng)的行為。一般無線路由器的有效覆蓋距離為20米左右，使用“蹭網(wǎng)卡”后，信號的檢測范圍可達(dá)500米之遠(yuǎn)。“蹭網(wǎng)卡”實(shí)質(zhì)上是一種大功率無線網(wǎng)卡，同時(shí)配備了密碼破解軟件。
　　法律意義上“蹭網(wǎng)”行為的社會危害性
　　首先，按流量計(jì)費(fèi)被蹭用戶資費(fèi)的損失。無線網(wǎng)絡(luò)的服務(wù)模式一般分為按流量計(jì)費(fèi)和包月兩種。對于按流量計(jì)費(fèi)用戶而言，蹭網(wǎng)者使用原用戶的無線網(wǎng)絡(luò)資源會為原用戶帶來額外的流量，導(dǎo)致原用戶上網(wǎng)費(fèi)用的增加，從而導(dǎo)致用戶資費(fèi)的損失，這種損失有時(shí)是巨大的。
　　其次，包月被蹭用戶的合同服務(wù)質(zhì)量損失。包月用戶的網(wǎng)絡(luò)使用是不受流量限制的，蹭網(wǎng)者使用其無線網(wǎng)絡(luò)之后，從表面看不會為原用戶增加任何額外費(fèi)用。但應(yīng)指出的是，由于服務(wù)商提供的帶寬是有限的，蹭網(wǎng)使合法用戶的上網(wǎng)速度降低，尤其是在進(jìn)行大容量文件下載的時(shí)候。在用網(wǎng)高峰期，即便只是蹭看網(wǎng)頁，但兩三個(gè)“蹭網(wǎng)者”也會使帶寬耗空。
　　第三，危害被蹭者的隱私、信息及“虛擬財(cái)產(chǎn)”安全。電腦功能的擴(kuò)張，導(dǎo)致越來越多的人將個(gè)人信息、工作資料以及游戲裝備數(shù)據(jù)等存于其上。向被蹭者的電腦植入病毒、木馬都是很容易的。被蹭人的文件機(jī)密可能被竊取，甚至遭到惡意攻擊。有鑒于此，2010年全國兩會期間，全國政協(xié)委員劉紅宇律師建議加快網(wǎng)絡(luò)安全立法，打擊“蹭網(wǎng)”等各類網(wǎng)絡(luò)犯罪行為。
　　國外規(guī)制立法例
　　英國出臺于1990年的《濫用計(jì)算機(jī)法》，明確規(guī)定非法侵入計(jì)算機(jī)罪、有其他企圖的非法侵入計(jì)算機(jī)罪、非法修改計(jì)算機(jī)程序或數(shù)據(jù)的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。該國首起“蹭網(wǎng)”者被捕事件發(fā)生在2005年。落網(wǎng)者名為格雷戈里·斯特拉斯基維克茲，他把汽車停在他人家門外，躲在車內(nèi)偷偷使用一戶人家的無線網(wǎng)絡(luò)達(dá)3個(gè)月之久，因而觸犯了《濫用計(jì)算機(jī)法》，被法庭裁定罰款500英鎊以及有條件釋放（12個(gè)月臨時(shí)犯罪記錄）。
　　在美國，1984年10月12日，里根總統(tǒng)簽署了美國第一部聯(lián)邦計(jì)算機(jī)犯罪成文法《偽裝進(jìn)入設(shè)施和計(jì)算機(jī)欺詐及濫用法》；1986年又頒布了《計(jì)算機(jī)欺詐和濫用法》；1994年，美國議會通過了《計(jì)算機(jī)濫用法修正案》。起初，美國將打擊重點(diǎn)放在未經(jīng)許可而故意進(jìn)入聯(lián)邦利益計(jì)算機(jī)的行為上，1993年以后擴(kuò)大了計(jì)算機(jī)犯罪的責(zé)任范圍和為計(jì)算機(jī)犯罪的受害者提供民事補(bǔ)償。但并未規(guī)定對蹭網(wǎng)者進(jìn)行刑事處罰。原因可能是美國上網(wǎng)成本過低，蹭網(wǎng)絡(luò)信號所造成的損失過低，“法律不理會瑣事”，故無須驚動刑法。
　　新加坡政府于1998年修訂了1993年出臺的《濫用計(jì)算機(jī)法》，增加了“干預(yù)或阻礙合法使用的行為”、“在授權(quán)和未經(jīng)授權(quán)的情況下，進(jìn)入電腦系統(tǒng)犯案”、以及“將進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)的密碼透露，非法獲利和使別人受損失”等三項(xiàng)新罪名。①蹭網(wǎng)行為可能為第三種罪名所規(guī)制。
　　日本刑法第二百三十四條第二款規(guī)定了以對計(jì)算機(jī)施加損害為手段所實(shí)施的業(yè)務(wù)妨害行為。即電子計(jì)算機(jī)損壞等業(yè)務(wù)妨害罪，但明確將無權(quán)限地使用他人電子計(jì)算機(jī)的行為排除在本罪外。亦即沒有作出規(guī)定。②
　　總而言之，國外將蹭網(wǎng)以立法的形式入罪屬于例外，常態(tài)下刑法對此種行為是容忍的。
　　對我國“蹭網(wǎng)”行為的救濟(jì)
　　從民事法角度觀。從民事角度來說，對個(gè)人而言，首先，看是否可救濟(jì)。無論是包月用戶還是按流量計(jì)費(fèi)用戶，蹭網(wǎng)行為都是對其與運(yùn)營商之間合同利益的侵害，蹭網(wǎng)人的受益沒有支付相應(yīng)的對價(jià)，皆可依法律追回。其次，看是否能救濟(jì)。對于包月用戶的損失是依被蹭后網(wǎng)速受限耽誤正常使用時(shí)所需的流量計(jì)算損失，還是依蹭網(wǎng)者所蹭得流量計(jì)算？前者較后者容易確定，卻很難尋找到侵權(quán)人。因?yàn)椴渚W(wǎng)者有可能是一個(gè)人數(shù)不確定的群體；后者不易確定流量，卻在確定損害人方面相對容易。但這都是理論上的推演，實(shí)際取證的困難可能使被蹭人在進(jìn)入民事訴訟程序以后仍然因敗訴而維權(quán)失敗。再者，蹭網(wǎng)行為在短期內(nèi)造成的直接損失一般不大，而時(shí)間長后又面臨著確定數(shù)額和侵權(quán)主體兩方面的困境，提起民事訴訟很難達(dá)到預(yù)期效果。而對運(yùn)營商而言，由于蹭網(wǎng)者損害的是其合同相對人的利益，對其本人利益沒有造成損失，沒有直接關(guān)系，因此運(yùn)營商制止蹭網(wǎng)行為缺乏動力，遑論對其起訴。
　　因此，就個(gè)人被蹭者而言，首先要從技術(shù)角度加強(qiáng)防范，如在具備WPA加密功能的無線路由器上，用戶可以設(shè)置密碼，進(jìn)行加密；或者在無線路由器的設(shè)置當(dāng)中，選擇“隱藏SSID”或“禁止SSID廣播”；或者把已知要通過無線路由器上網(wǎng)的計(jì)算機(jī)的MAC地址在路由器中進(jìn)行設(shè)置，這樣無線路由器就只認(rèn)可被綁定的計(jì)算機(jī)。其中，WEP加密是目前使用最多的一種方式，但其很容易被破解。
　　從行政法規(guī)角度觀。2000年9月25日，國務(wù)院頒布的《中華人民共和國電信條例》第五十九（二）規(guī)定，任何組織或者個(gè)人不得盜接他人電信線路，復(fù)制他人電信碼號，使用明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)施或者碼號。此處規(guī)定的電信線路應(yīng)包括無線線路，蹭網(wǎng)行為依此在禁止之列。而該條例的罰則第六十八條對處罰措施也作出了相應(yīng)規(guī)定：有本條例第五十九條第（二）、（三）、（四）項(xiàng)所列行為之一，擾亂電信市場秩序，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，由國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)依據(jù)職權(quán)責(zé)令改正，沒收違法所得，處違法所得3倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足1萬元的，處1萬元以上10萬元以下罰款。可見，電信管理機(jī)構(gòu)是有權(quán)對蹭網(wǎng)行為作出處置的。
　　從刑法角度觀。從刑事司法層面看，刑法的嚴(yán)厲性要求在動用刑法時(shí)保持相當(dāng)?shù)闹t抑性，非窮盡民事、行政手段一般不得動用刑事手段。蹭網(wǎng)是未經(jīng)信號發(fā)出人與合法接收人同意而以秘密方式予以使用的行為，其社會危害性毋庸置疑。
　　我國現(xiàn)行刑法直接規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)犯罪有非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪、破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)罪和擾亂無線電通訊管理秩序罪三種。首先，非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的立法原意是保護(hù)國家事務(wù)、國防建設(shè)和尖端科技領(lǐng)域計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全，而非普通用戶，無法知其是否適用于蹭網(wǎng)行為；其次，破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)罪的立法原意是保護(hù)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的正常運(yùn)行，且要求后果嚴(yán)重，主要針對的是計(jì)算機(jī)病毒。對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行修改、增加的操作后果嚴(yán)重的，可構(gòu)成本罪。蹭網(wǎng)屬于數(shù)據(jù)傳輸時(shí)增加操作的行為，一般只是搭便車使用，不會主動攻擊被蹭者的計(jì)算機(jī)，但這種增加的操作導(dǎo)致被蹭者資費(fèi)嚴(yán)重?fù)p失的，也可以構(gòu)成本罪，但是，這種在后果嚴(yán)重性方面的要求，使得絕大多數(shù)的蹭網(wǎng)行為被過濾掉；第三，擾亂無線電通訊管理秩序罪要求對無線電通訊的正常運(yùn)行進(jìn)行干擾，蹭網(wǎng)只是對無線信號的正常利用，談不上干擾，從而也無從適用。因此，我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)定，沒有直接針對蹭網(wǎng)行為的，蹭網(wǎng)過度才可能與破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)罪形成交集。
　　由于蹭網(wǎng)行為的無對價(jià)性、秘密性以及蹭網(wǎng)所得利益的可計(jì)算性，如果達(dá)到數(shù)額較大，可以構(gòu)成盜竊罪或依《治安管理處罰法》第四十九條的規(guī)定進(jìn)行處罰。
　　但是，構(gòu)成盜竊罪有數(shù)額的限制，而且由于網(wǎng)絡(luò)信號同電力一樣屬于無體物，其所面對的接收者是不特定的，往往因?yàn)榻邮照叩姆稚⒍骨趾ω?zé)任分?jǐn)偟絺€(gè)人身上，而刑罰要作用的對象正是這些接收者，因此，用作為數(shù)額犯的盜竊罪來規(guī)制蹭網(wǎng)行為，雖然不存在理論上的障礙，卻存在操作上的困境。
　　歸結(jié)起來，對蹭網(wǎng)較為可行的懲治措施是治安處罰。如果欲使蹭網(wǎng)入罪，以使其所受懲罰與其社會危害性相當(dāng)，則應(yīng)從刑事立法或司法解釋方面作出規(guī)定，將蹭網(wǎng)納入網(wǎng)絡(luò)犯罪的范疇。但筆者認(rèn)為蹭網(wǎng)入罪須慎行。我國目前網(wǎng)絡(luò)資費(fèi)偏高是導(dǎo)致蹭網(wǎng)行為的重要原因，這種狀態(tài)會隨時(shí)間得以逐步改觀。網(wǎng)絡(luò)是多變的，而刑法則是穩(wěn)定的，用變動不居的刑法來應(yīng)對一個(gè)更新頻繁的網(wǎng)絡(luò)行為，是否有效？這是有疑問的，理應(yīng)慎重。（作者單位分別為：北京市延慶縣人民檢察院；河南省人民檢察院）
　　
　　注釋
　　①“廣西電子政務(wù)考察團(tuán)考察報(bào)告”，《上海現(xiàn)代服務(wù)業(yè)聯(lián)合會官方網(wǎng)站》，http://www.ssfcn.com/wenzhang_detail.asp?ID=133479&sPage=2&wordPage=5.
　　②［日］大塚仁：《刑法概論（各論）》，馮軍譯，北京：中國人民大學(xué)出版社，第167~169頁。