淺議煤炭資源整合中的企業(yè)利益維護

　　【摘要】 為從根本上解決煤礦企業(yè)“多、小、散、亂”的格局及安全基礎(chǔ)薄弱的現(xiàn)狀，提升煤炭產(chǎn)業(yè)集中度和產(chǎn)業(yè)水平，提高安全生產(chǎn)水平，煤炭資源和企業(yè)兼并重組攻堅戰(zhàn)的號角吹響了。煤炭資源整合是指以現(xiàn)有合法煤礦為基礎(chǔ)，對兩座以上煤礦的井田合并和對已關(guān)閉煤礦的資源/儲量及其它零星邊角的空白資源/儲量合并，實現(xiàn)統(tǒng)一規(guī)劃，提升礦井生產(chǎn)、技術(shù)、安全保障等綜合能力；并對布局不合理和經(jīng)整改仍不具備安全生產(chǎn)條件的煤礦實施關(guān)閉。煤炭資源整合對煤炭工業(yè)的健康發(fā)展具有重要意義，它是淘汰落后產(chǎn)能，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)布局，提高產(chǎn)業(yè)集中度的重要手段；是提高礦井安全保障能力的有效途徑之一；是煤炭工業(yè)實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的重大舉措。文章闡述了一項完整的整合流程和方案。
　　【關(guān)鍵詞】 資源整合； 規(guī)避風險； 企業(yè)利益； 可持續(xù)發(fā)展
　　
　　隨著我國經(jīng)濟社會的快速發(fā)展，煤炭工業(yè)的科學(xué)發(fā)展問題引起了社會的高度關(guān)注。煤炭資源整合對煤炭工業(yè)的健康發(fā)展具有重要意義，它是淘汰落后產(chǎn)能，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)布局，提高產(chǎn)業(yè)集中度的重要手段；是提高礦井安全保障能力的有效途徑之一；是煤炭工業(yè)實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的重大舉措。各地貫徹國家有關(guān)政策，按照煤炭工業(yè)生產(chǎn)集約、經(jīng)營專業(yè)、管理科學(xué)、安全長效和可持續(xù)發(fā)展的要求，一般都傾向于引進國有大型煤炭企業(yè)，發(fā)揮集團管理、技術(shù)、裝備、隊伍、銷售等優(yōu)勢，提高生產(chǎn)技術(shù)裝備水平，改善經(jīng)營管理方式，調(diào)整優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、轉(zhuǎn)變經(jīng)濟增長方式、合理配置優(yōu)化礦井布局、提升資源整體開發(fā)水平。
　　 在國有大型企業(yè)整合小煤礦的過程中，如何規(guī)避法律風險和經(jīng)濟風險是整個整合工作的核心問題。整合過程中，企業(yè)的法律、財會、工程技術(shù)等專業(yè)人員必須全程參與，以其專業(yè)知識和經(jīng)驗為企業(yè)提供最佳整合方案，做好資源整合的法律結(jié)構(gòu)設(shè)計、盡職調(diào)查、價格及支付方式的確定等安排，最終形成資源整合法律意見書和一套完整的資源整合合同和相關(guān)協(xié)議。對大企業(yè)而言，一項完整的整合項目包括前期的盡職調(diào)查、中期的合作談判、后期目標公司的控制三個方面，工作重點主要是風險防范和政策法規(guī)的把握和運用。
　　
　　一、整合前期的盡職調(diào)查工作
　　煤炭資源整合工作是一項復(fù)雜的系統(tǒng)性工作，牽扯到目標企業(yè)經(jīng)濟、法律、人力資源等各方面的問題，必須對這些方面進行完善、準確的盡職調(diào)查，規(guī)避各種現(xiàn)存和潛在的風險，為領(lǐng)導(dǎo)提供正確的決策依據(jù)，最大限度地維護企業(yè)的利益。在整個盡職調(diào)查過程中，首先要收集目標企業(yè)的各種資料，再由專業(yè)人員對目標企業(yè)進行實地考察和核實，提供詳盡的盡職調(diào)查清單，最終匯集各方面信息，聽取其他中介機構(gòu)的意見，出具總結(jié)性的調(diào)查報告。
　　（一）收集相關(guān)資料
　　資料的收集既包括雙方往來的文字資料，也包括雙方談話的紀要，最主要的形式還是由大企業(yè)提供詳盡的盡職調(diào)查清單，由目標企業(yè)按照要求提供資料。完善的盡職調(diào)查清單應(yīng)當包括管理人員的背景調(diào)查、市場評估、銷售和采購訂單的完成情況、環(huán)境評估、生產(chǎn)運作系統(tǒng)、管理信息系統(tǒng)（匯報體系）、財務(wù)報表、銷售和采購票據(jù)的核實、當前的現(xiàn)金、應(yīng)收應(yīng)付及債務(wù)狀況、貸款的可能性、資產(chǎn)核查、庫存和設(shè)備清單的核實、工資福利和退休基金的安排、租賃、銷售、采購、雇傭等方面的合同潛在的法律糾紛等方面，盡職調(diào)查越詳盡，企業(yè)承擔的風險就越小。
　　在煤炭資源整合過程中，必須根據(jù)現(xiàn)實情況確定盡職調(diào)查的項目，使盡職調(diào)查具有可操作性而不是流于形式。很多目標企業(yè)管理混亂，甚至有相當一部分并沒有進行改制，很多目標企業(yè)出于縮短整合時間和保護本企業(yè)商業(yè)機密等因素的考慮對盡職調(diào)查工作有抵觸情緒，這種情況下不能奢求其提供完善的各種資料。既要整合工作能夠順利進行，又要收集目標企業(yè)資料得出客觀、真實的調(diào)查結(jié)論，這就要求調(diào)查者必須采取多樣化的調(diào)查方法，靈活運用問卷調(diào)查法、分析法、審核法、訪談法等不同形式的方法，在目標企業(yè)能夠接受的前提下完成資料的收集。
　　（二）出具詳實的調(diào)查報告
　　通過盡職調(diào)查，企業(yè)可以發(fā)現(xiàn)收購項目中可能存在的法律障礙，為確定整合成本和設(shè)計交易方案提供依據(jù)，盡職調(diào)查報告將構(gòu)成企業(yè)是否采取收購或兼并行動的決策依據(jù)之一。在盡職調(diào)查報告中，應(yīng)詳盡地陳述在調(diào)查中所了解到的情況，并充分揭示被調(diào)查客戶可能遭受的風險。但是，并不是簡單地羅列所審閱文件的內(nèi)容，而是從法律工作者角度歸納文件的要求、存在的問題，以及可能對交易發(fā)生的影響。
　　在煤炭資源整合過程中，盡職調(diào)查報告主要關(guān)注的問題包括以下幾個方面：一是目標企業(yè)的主體資格問題，主要是指目標企業(yè)的設(shè)立和存續(xù)是否合法有效；二是重要的固定資產(chǎn)情況，主要是指礦井機械設(shè)備等資產(chǎn)的權(quán)屬、使用性能等；三是礦業(yè)權(quán)（探礦權(quán)、采礦權(quán)）問題，這也是煤炭資源整合的一個核心問題，包括取得的方式、時間、期限、是否合法持有，煤炭資源的種類、質(zhì)量、儲量，是否存在瑕疵，是否存在轉(zhuǎn)讓限制或禁止性規(guī)定等；四是目標企業(yè)的資產(chǎn)負債情況，對外有無重大債務(wù)、擔保；五是目標企業(yè)對外有無重大法律糾紛或者產(chǎn)生重大法律糾紛的可能。上述五個問題構(gòu)成了煤炭資源整合盡職調(diào)查報告的核心部分，對確定合理的整合價格、規(guī)避企業(yè)重大的法律風險起著至關(guān)重要的作用。
　　
　　二、具體的合作談判
　　前期的盡職調(diào)查是為了讓企業(yè)對目標企業(yè)有一個全面的了解，在具體的合作談判過程中處于主動地位，能更好地做好經(jīng)濟、法律方面的風險防控。煤炭資源整合由于涉及的金額較大，談判的過程肯定是一個漫長的過程，最終結(jié)果是雙方博弈后利益平衡的結(jié)果。
　　在具體談判過程中，企業(yè)的談判人員既要有談判技巧，又要懂得法律、經(jīng)濟等方面的專業(yè)知識，才能盡可能降低企業(yè)整合后的風險。煤炭資源整合不是單純的市場經(jīng)濟行為，政府在整合中扮演著很重要的角色，由于整合牽扯到地方利益，很多地方政府制定了明確詳盡的整合政策。在與目標企業(yè)談判的同時，一定不能忽略和當?shù)卣南嚓P(guān)部門進行溝通，以免違背了當?shù)卣南嚓P(guān)政策，使得整合無法完成。山西省政府出臺的《關(guān)于進一步加快推進煤礦企業(yè)兼并重組的實施意見》（晉政發(fā)[2008]23號）、《關(guān)于進一步加快推進煤礦企業(yè)兼并重組整合有關(guān)問題的通知》（晉政發(fā)[2009]10號）和《山西省人民政府辦公廳關(guān)于進一步做實做強煤炭主體企業(yè)有關(guān)事項的通知》（晉政辦發(fā)[2010]5號）明確了整合必須在政府的指導(dǎo)下進行，只有政府確定的整合主體才有資格對當?shù)氐男∶旱V進行整合，整合雙方私下達成的協(xié)議是無效的，這就意味著企業(yè)必須首先取得政府認可才能開展整合工作，以免在政府最終不同意的情況下造成前期投入的浪費。合作談判最終的意思表示要體現(xiàn)在協(xié)議和相關(guān)文件中，在這一過程中要從法律角度嚴格把關(guān)，保證所簽署的各項文件合法、嚴密、真實體現(xiàn)雙方的意思表示，避免為將來合作留下隱患。雙方協(xié)議的簽訂主要分為以下兩個階段。
　　（一）雙方達成初步意向
　　在正式簽訂合作協(xié)議之前，雙方應(yīng)該就合作的框架性事宜簽訂合作意向書，使整合工作開始進入實質(zhì)性操作階段。意向書的核心事項一般包括確定交易雙方、整合的方式、目標企業(yè)的運行狀況、交易價款及支付方式、雙方承擔的締約過失責任等。
　　（二）起草具體的合作協(xié)議
　　就煤炭資源整合而言，不論是股權(quán)收購還是資產(chǎn)收購，合作協(xié)議中最重要的不外乎煤炭資源相關(guān)事項、價款事項及目標企業(yè)事項，這三項構(gòu)成了整個協(xié)議的核心事項。煤炭資源事項包括煤炭的儲量、品種、質(zhì)量，礦業(yè)權(quán)（探礦權(quán)、采礦權(quán)）的取得、存續(xù)合法有效，轉(zhuǎn)讓方必須保證其不存在瑕疵；價款事項主要包括轉(zhuǎn)讓價款、支付方式、稅費的承擔等；目標企業(yè)事項包括目標企業(yè)的債權(quán)債務(wù)承擔、整合后的人員安排、現(xiàn)有及潛在的法律糾紛解決、整合后目標企業(yè)已簽署的合同的處理等問題。當然，完整的合作協(xié)議還包括違約責任及救濟、協(xié)議的變更與解除、適用法律與爭議的解決、協(xié)議的附件等部分。協(xié)議書是雙方談判的結(jié)晶，是雙方的真實意思表示，也是雙方合作的行為準則，具有嚴格的法律效力。詳盡的合作協(xié)議是維護企業(yè)利益最有力的法律保證。
　　
　　
　　三、對目標企業(yè)的實際控制
　　在實際操作中，企業(yè)主要是通過資產(chǎn)收購和股權(quán)收購兩種方式來完成整合。資產(chǎn)收購是指收購者只依自己需要而購買目標公司部分或是全部的資產(chǎn)，屬于一般的資產(chǎn)買賣行為，因此不需要概括承受被收購公司的債務(wù)。股權(quán)收購是指主并公司直接或是間接購買目標公司部分或者全部的股權(quán)，以主導(dǎo)該公司的經(jīng)營權(quán)。
　　資產(chǎn)收購和股權(quán)收購各有不同的特點，因此企業(yè)在設(shè)計收購方案前，應(yīng)對資產(chǎn)收購和股權(quán)收購之間的特點差異以及我國相關(guān)法律法規(guī)進行分析，降低收購經(jīng)濟成本，減少收購法律風險。就煤炭資源整合而言，資產(chǎn)收購涉及的稅負比股權(quán)收購種類多、稅額大，經(jīng)濟成本高，股權(quán)收購是對企業(yè)最有利的方式。股權(quán)收購后，收購公司成為目標公司股東，收購公司僅在出資范圍內(nèi)承擔責任，目標公司的原有債務(wù)仍然由目標公司承擔。由于目標公司與收購公司之間的信息不對稱，收購方有可能在未查清目標公司的負債特別是或有負債的情況下簽訂收購協(xié)議，而目標公司的債務(wù)又是影響目標公司股權(quán)價格的重要因素，因此，股權(quán)收購對收購公司而言，存在一定的負債風險，在盡職調(diào)查時必須對目標公司的債務(wù)進行詳細調(diào)查，并在股權(quán)收購協(xié)議中對現(xiàn)有和潛在的負債風險進行明確約定。
　　
　　四、整合后企業(yè)文化的融合問題
　　將這個問題單獨提出是因為在整合實踐中，整合方往往對被整合企業(yè)的資源、資產(chǎn)、財務(wù)、銷售、生產(chǎn)等方面的整合非常關(guān)心，但是對怎樣將雙方的企業(yè)文化進行有效的融合卻考慮較少。作為整合方的大型企業(yè)集團和作為被整合方的小煤礦，在企業(yè)文化上有很多不同之處。一個企業(yè)的文化，包羅在集體價值體系、信仰、行為規(guī)范、理想、經(jīng)營理念、待人處事方法、習(xí)慣風氣和員工情緒以及宗教禮儀之中，它們是激勵人們保證安全生產(chǎn)和產(chǎn)生效益和效果的源泉。事實上，整合完成后兩企業(yè)文化和管理風格的沖突是整合面臨的較大困難，整合中安全文化的不兼容甚至是導(dǎo)致整合過程中發(fā)生安全事故的“罪魁禍首”。在煤炭資源整合實踐中，整合企業(yè)更加傾向于使用物質(zhì)激勵、高職位激勵等整合手段，卻忽略了文化整合的作用，整合手段尚顯單一，而且事倍功半。整合方應(yīng)該采用多種多樣的方式，為被整合企業(yè)的人員提供良好的溝通氛圍，提高其對企業(yè)的認同感，從而使得整合完成后被整合企業(yè)能夠健康、高效的發(fā)展下去。
　　總之，資源整合工作要根據(jù)國家的法律法規(guī)、地方政府的資源整合政策并結(jié)合資源整合企業(yè)的實際情況，綜合當?shù)卣椭鞴懿块T、企業(yè)經(jīng)營管理者和廣大職工的意愿，合法地設(shè)計一個兼顧各方利益、有利于企業(yè)長遠發(fā)展、符合現(xiàn)代企業(yè)制度要求、法律風險較小的資源整合方案，把企業(yè)的經(jīng)濟風險、法律風險降到最低程度。