捉拿問題董事

　　問題董事是指不能有效履行義務(wù)的董事，我國上市公司董事不能有效履行職務(wù)的現(xiàn)象普遍存在，其行為對上市公司及其利益相關(guān)者造成了嚴重侵害。
　　
　　觸目驚心的“惡行”
　　
　　問題董事的行為通常表現(xiàn)為：自營或為他人經(jīng)營與其任職公司業(yè)務(wù)相同或相似的行業(yè)；董事自己或者通過其配偶、子女、父母或所擔(dān)任董事的其他公司或其作為合伙人的合伙企業(yè)、組織，同自己任職的公司訂立契約或進行交易，將公司商業(yè)機會轉(zhuǎn)歸自己或其他關(guān)聯(lián)人并從中牟利，對具有關(guān)聯(lián)事項的會議決議行使表決權(quán)以及其他不能勤勉履行董事職責(zé)的行為等。甚至未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會；自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密；不遵守公司章程的規(guī)定；不熟悉公司的經(jīng)營狀況；不能按時參加董事會會議或列席股東會以及股東大會；不能將公司經(jīng)營狀況的信息及時、準確地提供給公司利益相關(guān)者，不能有效參與董事會的決策與監(jiān)督等。
　　問題董事還表現(xiàn)為董事的不作為，尤其是獨立董事不作為，表現(xiàn)為獨立董事在數(shù)家上市公司任職，而無暇顧及每一任職上市公司的經(jīng)營狀況。據(jù)統(tǒng)計我國4568位獨立董事中有5位身兼6家上市公司獨董職務(wù)，有39位身兼5家上市公司獨董職務(wù)，96位身兼4家上市公司獨董職務(wù)，215位身兼3家上市公司獨董職務(wù)。這些身兼數(shù)職的獨董關(guān)注于關(guān)系以及薪酬，不得不受制于人。有些董事即使參會，往往由于過于敏感以及保守而唯唯諾諾，不能大膽地表達自己的獨立判斷意見；有些董事則靜觀其變，最終站在占優(yōu)勢的一方，甚至與主要利益相關(guān)方或者公司經(jīng)理共謀；還有些董事不是關(guān)注于董事會的決策事項，而是干預(yù)經(jīng)理層的日常管理活動。
　　
　　問題董事頻現(xiàn)誘因
　　
　　出現(xiàn)上述問題董事的原因，既有董事自身的因素，也有監(jiān)管不力以及市場約束不夠等因素。歸結(jié)起來，主要主要有以下幾個原因：
　　信息不對稱。由于信息不對稱，上市公司對董事的素質(zhì)、能力以及個人道德水準沒有充分的把握，因而出現(xiàn)劣幣驅(qū)逐良幣的逆向選擇，部分董事由于自身能力有限或者個性特征約束，而不能有效履職。信息不對稱導(dǎo)致的另一個問題就是，被選用后的董事發(fā)生剝奪股東以及公司利益的道德風(fēng)險。
　　內(nèi)部制衡機制不健全。部分上市公司股權(quán)高度集中，控股股東擁有絕對性的控制地位，成為知情的內(nèi)部人。大股東控制董事會，并與內(nèi)部人合謀。董事會權(quán)力董事化，董事會不能對董事的不作為實施有效監(jiān)督。
　　董事市場化程度低。董事人才隊伍不健全，董事不懂事，難以有效履職。另外，由于市場化程度低，導(dǎo)致了董事的激勵約束機制不健全。一方面，缺少權(quán)威的針對董事業(yè)績評價的主體以及董事業(yè)績評價標準，董事的薪酬與其業(yè)績關(guān)聯(lián)度低，勤勉履職狀況對其薪酬沒有影響；另一方面，由于市場化程度低，聲譽約束作用力量很微弱，問題董事得不到相應(yīng)的懲罰，反倒可以繼續(xù)任職。
　　上市公司被動引入獨立董事。某些上市公司基本不重視獨立董事的參與治理，任用獨立董事的動機不正確。大部分上市公司聘請獨立董事的動機并非出于降低代理成本，維護中小股東利益的需要，而是被動合規(guī)的結(jié)果。獨立董事被任用后，成為花瓶，因而產(chǎn)生了獨立董事履職的低效。
　　獨立董事提名與其獨立性相悖。獨立董事應(yīng)由中小股東提名，而我國大部分上市公司基本是由董事長、董事以及經(jīng)理等內(nèi)部人提名獨立董事。獨立董事礙于情面，難以保持其獨立性。我國相關(guān)法律與制度對獨立性的規(guī)定比較籠統(tǒng)，執(zhí)行上有較大回旋空間，部分獨立董事與上市公司之間沒有嚴格意義上的獨立性，部分上市公司的獨立董事甚至成為尋租或者利益交易的工具，上市公司聘請某些利害關(guān)系人作為獨立董事，使尋租變得更加便利。
　　
　　完善制度強化監(jiān)督
　　
　　問題董事使上市公司背負了巨大的治理風(fēng)險。強化問題董事的監(jiān)管，確保董事高效履職，是規(guī)避治理風(fēng)險的重要保障。
　　完善董事義務(wù)以及中小股東利益保護的相關(guān)法律與制度。目前我國相關(guān)法律與制度對董事忠實義務(wù)與勤勉義務(wù)的規(guī)定不具體，董事不有效履職，往往難以追求其責(zé)任。《公司法》對于中小股東利益的保護機制設(shè)計得相對完善，如累積投票制度、知情權(quán)制度、股份回購制度、訴訟制度以及司法解散制度等，但具體實施規(guī)則尚不具體。例如股東知情權(quán)的范圍規(guī)定模糊，股東不能全面知曉其投資公司的財務(wù)狀況。應(yīng)當指出的是，改善現(xiàn)有法律往往會遭遇控股股東的阻撓，并且法律的完善需要漫長的過程。因此，尋求替代性的治理制度安排是更為現(xiàn)實的選擇。
　　完善獨立董事制度建設(shè)。目前獨立董事的培訓(xùn)制度已經(jīng)建立，但其委派主體以及業(yè)績考核等制度基本處于空白。由于沒有統(tǒng)一的委派主體，導(dǎo)致了董事長、董事或者高級經(jīng)理自選獨立董事的現(xiàn)象，礙于人情以及基于尋租的獨立董事難以保證其客觀獨立。委派主體缺失的另一個后果是缺少對獨立董事業(yè)績進行考核的機構(gòu)，獨立董事履職的勤勉程度與薪酬基本無關(guān)，獨立董事不作為的懲罰制度基本沒有。為此，應(yīng)成立由中國證監(jiān)會授權(quán)的準官方機構(gòu)獨立董事協(xié)會，由協(xié)會負責(zé)獨立董事的培訓(xùn)、委派、業(yè)績考核等事宜。獨立董事協(xié)會確定獨立董事候選人，經(jīng)上市公司董事會提名委員會討論，并最終提交股東大會投票通過。
　　強化董事培訓(xùn)、業(yè)績考核與薪酬制度。在強化董事培訓(xùn)的基礎(chǔ)上，盡快建立與完善長期化、動態(tài)性以及業(yè)績導(dǎo)向的激勵制度。激勵制度的安排中，應(yīng)鼓勵董事為股東長期價值最大化而努力，應(yīng)進一步完善相關(guān)股權(quán)激勵制度的建設(shè)，以避免華爾街期權(quán)激勵的風(fēng)險；董事報酬應(yīng)與董事業(yè)績掛鉤；而對于違反忠實義務(wù)的董事則應(yīng)給予經(jīng)濟處罰或者令其承擔(dān)刑事責(zé)任。與報酬激勵相適應(yīng)，還應(yīng)逐步完善董事業(yè)績評價制度，為此需要明確董事業(yè)績評價指標、業(yè)績評價標準以及業(yè)績評價主體等事宜。
　　完善信息披露制度。包括信息披露內(nèi)容與虛假信息披露的懲罰制度。除了包含已有法律與制度規(guī)定的披露內(nèi)容之外，還應(yīng)強化董事尤其是獨立董事背景、任職條件、提名主體、獨立性等信息的披露，使公司利益相關(guān)者對獨立董事的素質(zhì)、能力等信息具有較為充分的把握；董事會決策過程的披露，決策程序的披露使利益相關(guān)主體了解決策結(jié)果形成的過程，發(fā)現(xiàn)決策過程是否存在瑕疵或者問題，有助于責(zé)任的追究。虛假信息披露以及該披露而未披露的信息，應(yīng)追究相關(guān)人士的責(zé)任，這一點，薩班斯-奧克斯法案具有一定借鑒意義。
　　強化媒體監(jiān)督，使問題董事暴露于陽光之下。在現(xiàn)行公司治理制度框架下，正式治理機制的缺失或者無效，導(dǎo)致了諸多問題董事事件的發(fā)生。因此，尋找非正式的治理機制對于彌補正式制度安排的不足是更為現(xiàn)實的選擇，媒體監(jiān)督可以使問題董事暴露于陽光之下，是完善董事聲譽約束的重要途徑。為此，需要規(guī)范媒體的行為，增強媒體的公正性，避免媒體尋租行為的發(fā)生。
　　（作者系山東大學(xué)公司治理研究中心教授）