委托投票制度實用性研究

【摘要】一個制度的生命力在于該制度的具體規則可以解決實際問題。委托投票制度作為保證公司有效治理的重要工具，也不例外。文章擬從委托投票制度的具體規則入手，進行論述，以期能夠使該制度能夠更好的解決實際問題。

【關鍵詞】委托投票制度 實用性 規制

一、規制的意義

一般來說，上市的股份有限公司的股東主要依靠委托投票行使投票權。但是委托投票的適用也會產生一些問題。比如這會使得公司管理層有機會進行一些原本依靠其本身的力量不能實施之交易事項（overreaching transactions）。如果管理層獲得了“無限制的投票代理（open-ended proxies）”，那么，股東就給予了被委托人有效的“橡皮圖章（rubber stamp）”。如果管理層不告訴本公司的股東他們是如何被委托投票的，管理層有可能逃脫相關的責任。最后，如果管理層禁止股東因自己行為的需要而征集投票代理權，那么管理層對公司的控制權力就會堅不可摧。

由于上述可能產生的負面影響，在以優化配置投票權為出發點而保證該制度發揮重要作用的同時，也應當在具體制度上予以相應的規制，以期能夠更好的發揮作用。

二、規制的范圍

委托投票的規制是為了尋求公司投票權平等的適用，主要包括以下四個方面，即強制的信息披露、有限制的委托、保障股東機會平等和自力救濟手段。

強制的信息披露是指任何人向上市公司股東征集投票代理權時，應向股東披露特定信息；有限制的委托是指為了保證管理層對投票代理權的征集中立的進行而限定征集委托書的形式和代理人的權利范圍；保障股東機會平等是指在特定條件下，管理層的委托材料中應當包括股東合理的建議，從而使股東有平等的機會參與到征集程序中來；自力救濟手段主要是對于代理欺詐的規制，即使國外所稱的“代理中的反欺詐條款（proxy antifraud rule）”，將在文章后段探討。

三、細化委托投票制度的規則

（一）強制信息披露的事項

在我國證券法上，信息披露包括兩部分：一是證券發行的信息披露；二是持續信息披露。無論是哪一種情形，都應當符合真實性、準確性、完整性、及時性的要求。其中，證券發行的信息披露主要包括招股說明書、債券募集說明書及摘要和上市公告書的信息披露。持續信息披露包括定期報告和臨時報告，前者主要有年度報告、半年度報告和季度報告；后者主要是指《證券法》67條第2款所規定的“重大事件”和2006年《上市公司信息披露管理辦法》第30條第2款對“重大事件”額外規定的10項內容。

從我國對于信息披露的各種規定來看，并沒有適用于專門投票權征集中信息披露的規定，唯一的與此相關的規定是證監會2002年1月7日發布的《上市公司治理準則》第10條。鑒于我國法律無明文規定的情況，筆者認為，應當在現有法律框架內通過其他規定的綜合運用和國外立法的借鑒來解決此問題。由于委托投票是為了在股東大會上更好的行使投票權，而委托投票的征集文件又是確認股東是否同意將自己的投票權委托給他人行使，所以，對于信息的披露應當包括以下幾個部分：一是根據合同法的規定，應當有表示征集投票權代理的要約，給予股東考慮的期限；二是需要表決的對象和與此有關的實質信息。

（二）投票委托卡（proxy card）的形式

為了限制委托的范圍，制止全權委托（carte blanche），委托卡必須有一定的形式，這是股東授權的范圍。投票委托卡必須載明誰在征集，為什么事項征集，必須在注明委托開始的日期之前預留一定的時間段供股東考慮。如果是選舉董事的話，卡片記載的事項必須允許股東（無論是作為個人還是作為一個集團）拒絕給這一位或幾位董事投票。如果一個被提名者的名字沒有出現在投票委托卡中，那么股東不能給他投票。對于其他的事項，股東應當允許按照自己的意愿投反對票或者贊成票。如果投票委托卡上以黑體字或者其他顯著地方式表明了被委托的人將要以怎樣的方式投票，那么對于該事項，股東就可以賦予其被委托的人自由投票權（discretionary voting power）。在這種情況下，被委托的人必須依照這種已經載明的方式投票。

（三）投票委托聲明的提出與發送

為了保證每一位股東都有進入委托投票征集程序的平等機會，應當要求將投票委托聲明寄給每一個股東。發起征集投票委托的人應當在向股東寄出投票委托聲明或投票委托卡之前的一段時間（例如美國規定10天之前），向證券的監管機構（在我國可以是證監會或者證交所）提交初始的投票委托聲明或投票委托卡樣本。監管機構的人員可以對這些樣本進行審查，并要求按照充分披露相關信息的要求予以修改。如果所要征集的投票委托是為了一些公司的常規事務，或者是與選舉董事、監事和通過股東在股東大會上的提議有關，管理層就不必向證券監管機構提出初始的樣本。

（四）反欺詐條款禁止的行為

反欺詐條款是委托投票制度的核心，其目的在于禁止口頭或書面征集中對重要的實質性事實虛假或誤導性陳述，以及禁止省略一些重要的實質性事實從而使得委托聲明中的陳述不真實。

參考文獻

[1]范健，王建文．證券法（第二版）[M]．北京：法律出版社，2010.187-190．

作者簡介：楊光（1987-），男，河北石家莊人，華東政法大學2009級民商法學專業碩士研究生，研究方向：民商法。