淺析企業(yè)商業(yè)秘密管理

摘 要：從2010年轟動(dòng)全國的“力拓”案，上海第一中院判決力拓案主犯胡士泰侵犯商業(yè)秘密罪，中國公眾第一次關(guān)注商業(yè)秘密，也突顯出中國企業(yè)商業(yè)秘密管理的滯后，本文結(jié)合實(shí)務(wù)和理論，科學(xué)客觀的分析企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)涵和管理方法。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密 管理 保密協(xié)議 競(jìng)業(yè)限制

一、企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)涵

商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密構(gòu)成的要件包括：1、不為公眾所知；2、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性；3、權(quán)利人采取保密措施。公開和泄密貫徹始終，說到底企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)涵就是商業(yè)秘密如何公開和泄密，企業(yè)商業(yè)秘密是一項(xiàng)權(quán)利，商業(yè)秘密的公開分為兩種情況：1、權(quán)利人的行為導(dǎo)致商業(yè)秘密公開；2、第三人的行為導(dǎo)致商業(yè)秘密公開。

商業(yè)秘密系知識(shí)產(chǎn)權(quán)，權(quán)利人依法對(duì)其擁有的商業(yè)秘密行使占有、使用、收益和處分的權(quán)利。權(quán)利人的行為導(dǎo)致商業(yè)秘密公開，該行為包括有意和無意的行為。主要形式包括：1、權(quán)利人將商業(yè)秘密自愿公之于眾；2、權(quán)利人通過申請(qǐng)專利的，轉(zhuǎn)變知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)方式。專利保護(hù)方式與商業(yè)秘密的保護(hù)方式是兩種截然不同的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式，各有優(yōu)劣，因此，一旦申請(qǐng)專利，技術(shù)信息就依法公開，喪失“不為公眾所知”要件；3、權(quán)利人公開銷售含有商業(yè)秘密的產(chǎn)品，非權(quán)利人通過自行開發(fā)研制或者反向工程等方式獲得該商業(yè)秘密；4、權(quán)利人保密措施明顯不當(dāng)，權(quán)利人采取合理有效的保密措施是商業(yè)秘密的要件之一，如果保密措施顯著不當(dāng)，極易導(dǎo)致商業(yè)秘密被公開，也系間接公開商業(yè)秘密。[1]

企業(yè)商業(yè)秘密泄密主要包括這些途徑：第一，內(nèi)部員工泄密，主要情況包括，1、企業(yè)內(nèi)部人才流動(dòng)，人才流動(dòng)是企業(yè)內(nèi)部泄密的重要途徑，一旦人才流入、極易侵犯原單位的商業(yè)秘密；2、兼職工作人員、離退休職工、掌握商業(yè)秘密的內(nèi)部員工故意或者重大過失造成商業(yè)秘密的泄露；第二，外部人泄密和竊密，主要是指：1、合作伙伴通過合法途徑獲取商業(yè)秘密后，違反約定泄露知悉的商業(yè)秘密；2、國家機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員在履行公務(wù)時(shí)，披露企業(yè)商業(yè)秘密；3、善意第三人取得商業(yè)秘密后對(duì)外公開；4、外部人通過盜竊、利誘、脅迫、黑客技術(shù)等手段獲取，如借交流、采訪、虛假意向合同等方式，找機(jī)會(huì)竊取商業(yè)秘密信息。

二、企業(yè)對(duì)內(nèi)部商業(yè)秘密管理

企業(yè)商業(yè)秘密的管理首當(dāng)其沖應(yīng)從內(nèi)部抓起，內(nèi)部管理主要從加強(qiáng)在職員工與流動(dòng)員工的商業(yè)秘密管理。具體如下：

1、制定商業(yè)秘密保密制定，首先應(yīng)建立商業(yè)秘密管理機(jī)構(gòu)，配備專職或兼職的管理人員，結(jié)合企業(yè)的經(jīng)營范圍，明確商業(yè)秘密的范圍，根據(jù)保密事項(xiàng)的價(jià)值劃分等級(jí)（一般劃分為三級(jí)：絕密、機(jī)密和秘密），并對(duì)書面的、非書面的、涉及計(jì)算機(jī)相關(guān)技術(shù)的商業(yè)秘密載體作出明顯標(biāo)識(shí)，以便能有效區(qū)分，另外可以與掌握核心技術(shù)的員工簽訂保密協(xié)議或者競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議應(yīng)約定競(jìng)業(yè)限制行業(yè)范圍及補(bǔ)償費(fèi)的數(shù)額、支付方式和違約金，最后制度中應(yīng)規(guī)定保密文件的制定、收發(fā)、傳遞、使用、復(fù)制、保存、銷毀等流程，并編制《員工手冊(cè)》，組織員工學(xué)習(xí)，使保密制度深入人心，具體落實(shí)。[2]

2、組織員工進(jìn)行商業(yè)秘密法律知識(shí)培訓(xùn)，培訓(xùn)的主要內(nèi)容主要包括：商業(yè)秘密的理論知識(shí)、對(duì)企業(yè)的重要性、如果進(jìn)行保護(hù)、履行商業(yè)秘密義務(wù)的好處、商業(yè)秘密的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益、違反規(guī)定的法律責(zé)任等，把企業(yè)的保密制度、保密技術(shù)、保密措施與員工的保密行為結(jié)合起來。

3、設(shè)定企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)的工作區(qū)域，一方面規(guī)范涉密工作區(qū)域的員工行為，有條件的企業(yè)可以在保密區(qū)域安裝防范設(shè)備、采取門衛(wèi)值班制度或安裝攝像頭；另一方面在保密區(qū)域?qū)ｉT配置電腦、打印機(jī)、傳真機(jī)、碎紙機(jī)等設(shè)備，且不能與其他場(chǎng)所設(shè)備混用。

4、加強(qiáng)對(duì)企業(yè)電子設(shè)備進(jìn)行管理和保護(hù)，隨著電腦的普及，電腦已經(jīng)成為企業(yè)商業(yè)秘密的主要載體，為降低商業(yè)秘密泄露風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)對(duì)規(guī)范電腦使用，有條件的企業(yè)可以給涉密的員工每人配置一臺(tái)電腦，并設(shè)置密碼，對(duì)有關(guān)商業(yè)秘密的文件設(shè)置禁止拷貝的屬性和加密，在涉密電腦中安裝操作歷史記錄程序，對(duì)涉密文件設(shè)置閱前商業(yè)秘密提醒，電腦維修時(shí)進(jìn)行監(jiān)督，電腦報(bào)廢應(yīng)進(jìn)行專門的處理等。

5、在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下加強(qiáng)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)，網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)大的信息檢索和共享功能給企業(yè)帶來了效率，也往往是黑客的舞臺(tái)，作為網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的企業(yè)，應(yīng)高度重視本企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)管理，一般來說，保存涉密文件的電腦不聯(lián)網(wǎng)，采取加密技術(shù)傳輸商業(yè)秘密文件，規(guī)范員工使用電子郵件，對(duì)員工在工作時(shí)間內(nèi)使用網(wǎng)絡(luò)的行為和內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)視，對(duì)于高級(jí)涉密企業(yè)還可以聘請(qǐng)專業(yè)計(jì)算機(jī)人才進(jìn)行專門保護(hù)。

三、企業(yè)對(duì)外部商業(yè)秘密管理

如何避免企業(yè)在對(duì)外合作交流和并購中泄露商業(yè)秘密，成為很多企業(yè)的難題，企業(yè)與企業(yè)之間為了爭(zhēng)取合作機(jī)會(huì)，或者為了取得對(duì)方的信任，或因合作的必要，有時(shí)候須告知對(duì)方一些本企業(yè)的商業(yè)秘密，或者在企業(yè)并購，公司擴(kuò)張，以及盡職調(diào)查中，如何防止商業(yè)秘密泄露，如下所示：

1、企業(yè)在對(duì)外合作交流時(shí)，商業(yè)秘密權(quán)利人要控制向?qū)Ψ酵嘎兜纳虡I(yè)秘密的范圍，在介紹涉密信息時(shí)，要保持范圍，不能太寬泛。另外應(yīng)簽訂保密協(xié)議，不論合作合同是否成立，因合同取得的技術(shù)資料、樣品等應(yīng)及時(shí)返還權(quán)利人或者銷毀，不得任其復(fù)制保留。最后，企業(yè)在尋求合作交流伙伴時(shí)要提高警惕，防止那些居心不良、合作動(dòng)機(jī)不純、掛羊頭賣狗肉的企業(yè)，鑒于此，企業(yè)應(yīng)在確定合作伙伴前，進(jìn)行較全面的調(diào)查，了解對(duì)方提供的基本情況是否屬實(shí)，并應(yīng)簽訂保密協(xié)議，在簽訂前，切勿透露過多的商業(yè)秘密信息。[3]

2、公司并購是企業(yè)擴(kuò)張的一種手段，在并購中的并購目標(biāo)公司經(jīng)常提供虛假或錯(cuò)誤信息，在實(shí)踐中，為了盡量解決信息不對(duì)稱，收購方一般在并購前對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查，盡職調(diào)查詳盡的包括公司最核心的技術(shù)信息和經(jīng)濟(jì)信息等商業(yè)秘密，并還涉及律師和會(huì)計(jì)師等盡職調(diào)查小組成員利用其專業(yè)知識(shí)去分析這些信息，因此，并購目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)與盡職調(diào)查的調(diào)查人簽訂盡職調(diào)查保密協(xié)議書，其主要內(nèi)容：保密內(nèi)容和范圍；保密期限；保密義務(wù)；不能達(dá)成交易時(shí)，有關(guān)調(diào)查人返還有關(guān)商業(yè)秘密資料的事宜，以及糾紛解決辦法等等。

參考文獻(xiàn)：

[1] 黃劍琴、趙強(qiáng)，商業(yè)秘密暗戰(zhàn)不斷［OL］．人民網(wǎng)，2010.9.15

[2] 周麗霞，HR全程法律顧問——企業(yè)人力資源管理高效工作指南［M］．2011

[3] 唐青林、黃民欣，商業(yè)秘密保護(hù)——實(shí)務(wù)精解與百案評(píng)析，中國法制出版社［M］．2011

作者簡(jiǎn)介： 龔磊（1986-），男，漢族，四川成都人，西南石油大學(xué)政法學(xué)院碩士研究生，主要從事馬克思主義中國化研究；余紅（1963-），女，漢族，四川隆昌人，副教授，西南石油大學(xué)政法學(xué)院碩士生導(dǎo)師，主要從事民商法學(xué)研究。