淺議我國異議股東股份回購請求權制度的完善

中圖分類號：DF411.97 文獻標識碼：A 文章編號：1008-925X(2011)11-0055-02

摘要:我國2005年新《公司法》首次引進了異議股東股份回購請求權制度，旨在有效平衡中小股東和大股東的利益。隨著公司法的不斷實施，股份回購爭議訴訟日漸增多，立法上的弊端也日益顯現出來。本文旨在分析我國異議股東股份回購請求制度的立法缺陷，提出相應的完善建議。

關鍵詞:異議股東股份 回購請求權

為平衡中小股東與大股東的利益，我國新《公司法》首次引進了異議股東股份回購請求權制度。隨著公司法的實施，該制度被逐漸接受和運用，股份回購爭議訴訟日漸增多，但立法的缺失卻讓令我們無所適從。為更好地實現異議股東股份回購請求權的立法目的，必須不斷完善相關立法。

1 異議股東股份回購請權制度的價值

異議股東股份回購請求權是指當公司通過表決方式進行重大事宜時，對表決事宜持異議的少數股東有權要求公司以合理公平的價格收購自己股份的權利。^[1]其價值主要體現在兩方面：

1.1 保護中小股東的利益。對中小股東來說，在其所持有的股權份額無力改變公司作出對其不利的決議時，股份回購請求權是一種對其合理期待利益落空或蒙受額外風險的救濟措施，通過“用腳投票”合理規避投資風險。為有效防止股東“用腳投票”帶來損失，公司會盡可能多考慮中小股東的利益，約束大股東的恣意行為，努力尋求兩者的平衡，作出對控股股東和中小股東雙贏的決策。

1.2 改善公司的經營管理，實現控股股東利益。公司為防止股東“用腳投票”，往往會改善其決策，努力使決策達到各股東的預期利益，以求順利獲得股東會議通過。這在一定程度上能夠提高企業決策的科學性和可接受性，降低公司的決策成本，提升企業管理水平。異議股東得到補償后退出公司，其他股東能夠更加齊心協力的施行公司決策，利于實現公司變革，改善公司的經營管理。

2 我國立法現狀和缺陷

公司法第75條和第143條對異議股東股份回購請求權作了簡單概括的規定，但該立法模式存在明顯的缺陷，條件限定過于嚴苛、缺乏可操作性，以致立法目的難以實現。

2.1 立法過于簡單、概括:《公司法》只設置了一個條文對該制度作了簡單、概括的規定，但對適用股東的范圍、合理價格的確定方法等均未作明確規定。

是否適用于隱名股東。隱名股東是指為了規避法律或其他原因，借用他人名義設立公司或者以他人名義出資，但在公司的章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的出資人。^[2]隱名股東是公司的實質股東，是公司利益的實際享有者，是公司結構發生重大變化的實際受影響者，其能否直接行使股份回購請求權，實務中存在爭議。

是否適用于繼受股東，即異議股東股份回購請求權能否轉讓或繼承。一般情況下，股權可以依法繼承和轉讓。但異議股東股份回購請求權具有救濟權性質，具有區別于一般股東權的特殊屬性，對該請求權能否進行轉讓和繼承尚存爭議。

公司法未就何為“合理價格”，以及“合理價格”如何確定作具體規定。在此背景下，司法機關在面臨股權價格爭議時，就無法確定股權的合理價格，股東的股份回購權利得不到充分有效的補償。

2.2 適用股份回購的條件過于嚴苛:我國公司法遵循“原則禁止，例外允許”原則，在立法上對適用股份回購請求權的范圍作了嚴格的限定。

2.2.1 前提條件是在股東會上投反對票，股東范圍受到變相限制。

《公司法》第75條規定行使異議股東股份回購請求權前提是“對股東會決議投反對票”，這意味著無表決權股東和缺席股東會的股東均不得行使該請求權。

對于股份有限公司，雖然公司法規定不允許發行普通無表決權股，但并不禁止公司設置優先股等特殊股份，優先股對一般事項并無表決權。雖然公司結構發生重大變化時，無表決權股東的期待利益落空值會遠遠低于有表決權股東， 但該變化也必然會影響到無表決權股東的利益。

股東缺席股東大會的情形有三種：一是未給予會議通知；二是收到會議通知，但被不當拒絕出席股東會；三是收到會議通知，但未參加會議。^[3]一、二種情形系因非股東本身意志因素造成的缺席，不能歸咎于股東本身，如股東因此而不能享有與出席股東相同的權利顯然有失公平。

2.2.2 列舉式立法，適用事由受到嚴格限定。

我國公司法采用列舉式嚴格限定了三種可以適用股份回購的事由，范圍過于狹窄，且成就條件過于困難。

兩個“連續五年”的規定過于苛刻。中小股東不處于公司的中心管理層，知情權得不到全面保障，不能及時、準確地掌握公司確切的財務狀況。因此，公司的控股股東可以通過財務造假，營造公司非連續五年盈利的假象，輕而易舉地規避“連續五年盈利”這一條件，也可以通過象征性的發放分紅來規避“連續五年不分配紅利”這一條件。

公司重大變更事項范圍過于狹窄。公司法規定適用股份回購請求權的事項包括公司合并、分立、轉讓主要財產及章程對公司存續的修改，而對于“公司經營范圍”、“公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則”以及“股東權益”等對股東權益有重大影響的章程內容修改未作規定。

2.2.3 收購主體過于單一，有違公司資本維持原則。公司法規定公司為回購異議股份的唯一主體。但公司作為收購主體可能會引發一系列法律問題。一方面，公司回購自身的股份實質上是股東出資的返還，可能導致公司資產減少，違背資本維持原則。另一方面會侵害債權人和其他股東的權益。對債權人而言，公司的資產是公司債務的全部擔保，公司資產的減少增加了其持有公司債權的風險；對其他股東而言，資產的減少意味著其所持股份價值的減少，也就意味著股東自身資產的減少。

2.3 缺乏配套程序，不具可操作性:無救濟則無權利，異議股東權的真正享有與實現還必須依靠縝密有效的程序設置來救濟。^[4]公司法未設置配套的行權程序，缺少實施細則將股份回購請求權落到實處，不具備可操作性。股東對自己享有的權利如何行使無所適從，異議股東的股份回購請求權相當于一紙空文，法律制定者們設置異議股東股份回購請求權制度的初衷也就無法實現。

3 我國異議股東股份回購制度的完善

針對我國現行立法的不足，結合我國國情，進一步完善異議股東股份回購請求權制度，是保護公司、股東、債權人的合法利益的迫切需求。

3.1 完善實體規定，擴大適用范圍。在回購主體上，可將控股股東增加為回購的主體。一方面可以解決資金的來源問題， 維持公司資本穩定；另一方面可以約束控股股東行為， 使其對自身做出的決策負責，保護中小股東利益。

在適用事由上，可以設置一個兜底條款，適當擴大對“轉讓”、“公司主要財產”、“公司重大變革事項”等名詞的解釋。

在適用股東范圍上，特別是對無表決權股東、隱名股東、繼受股東等特殊主體，法律應有明確的規定：

無表決權股東因其持有股份的特殊性對一般事項不具有表決權。但當公司結構發生重大變化時，必然會在不同程度上影響其合理期待利益，當期待利益落空時，優先股股東的股份回購請求權應得到同樣的尊重。

隱名股東在公司章程、股東名冊、工商登記中均沒有記載，因此從法律上講，并不具股東資格。其所享有的各項權利包括股份回購請求權在內都應通過名義股東來行使。如因名義股東怠于行使異議股東股份回購請求權造成損失，隱名股東可依據與名義股東的協議獲得救濟和賠償，其合法權益不會因此而遭受損失。^[5]

繼受股東包括轉讓繼受股東和繼承繼受股東。自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承其股東資格。股份回購請求權作為股東權的一種，具有財產權的性質，股東通過繼承合法取得股東資格后理應享有該權利；對于轉讓繼受，在股東會通過合并、分立、修改章程決議，并將其計劃公開發表后取得股份的股東，無需賦予其股份收買請求權。因為其明知上述計劃而購入股份，推定其同意上述決議。轉讓繼受股東并非股份回購請求權制度所欲保障之人，為防止權利濫用，應禁止轉讓繼受股東行使股份回購請求權。

3.2 完善程序規范，明確公司和股東的權利義務，增強可操作性。股東會召開前，公司應將可能引起股份回購請求權的事項提前告知股東，提醒股東享有股份回購請求權，使股東了解股份回購的性質和法律后果，以便股東準確判斷是否行使股份回購請求權；異議股東應提前作出書面反對并通知公司，因為股份回購請求權的行使會導致股東資格的喪失和公司資本減少，股東應謹慎行使，防止權利濫用。

決議通過后，公司應在法定期限內告知股東決議結果。異議股東應在法定期限內以書面形式向公司提出股份回購的請求，標明所持有股份的性質、數額，并向公司提存股份。公司與股東達成回購協議后，應在約定的期限或判決的期限內，向異議股東支付股款，并在法定期限內依法處分股份。

3.3 完善解決爭議的訴訟程序，保證司法公正。訴訟是異議股東行使股份回購請求權的最后一道救濟途徑，必須有良好的司法程序來保障訴訟人的合法權益。

3.3.1 完善價格評估程序，保證股權價格評估的公正性。異議股東股份回購請求權行使的核心在于合理價格的確定。對于合理價格的確定，可以通過公司章程事先約定確認，也可以通過友好協商確認。

一旦協商不成，則必然會進入評估程序。立法應當確立一種公平、合理的股價評估程序，并就評估標準提出指導性意見，規范司法評估秩序，保障當事人的權益。股價評估的一般標準應當是：股東因公司結構發生重大變化前的利益均應得以補償。股東行使股份回購請求權退出企業后不應分享任何因公司結構發生重大變化而帶來的收益，同樣也不應承擔因該重大變化而遭受的損失。 

3.3.2 明確行使股份回購請求權訴訟期限。《公司法》第75條第2款規定，自股東會會議決議通過之日起60日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內向民法院提起訴訟。但對于該規定理解上存有分歧：如股東與公司協商不成，究竟是協商不成即可起訴，還是等到60日后才能起訴呢？對此法律應作出明確的解釋。

異議股東股份回購請求權制度體現了公司經營與公司股東特別是中小股東合法權益保護之間的和諧發展，必須不斷改善外部環境，完善相應的法律規范，使該制度真正發揮其應有的價值。

參考文獻

[1] “異議股東股份回購請求權”，http://baike.baidu.com/view/3435234.htm，訪問于2011年9月15日

[2] “隱名股東”， http://baike.baidu.com/view/3225596.htm，訪問于2011年10月3日

[3] 張愛菊.“論有限責任公司異議股東股份回購請求權”.《河南省政法管理干部學院學報》，2011年第1期，第180-185頁

[4] 張愛菊.“我國異議股東股份回購請求權制度之檢討”.《揚州大學學報(人文社會科學版)》，2010 年11月第14卷第6期，第38-42頁

[5] 劉曉光、育穎、李利華.“異議股東股份收買請求權的評估機制初探”， http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=223473，訪問于2011年10月15日