同性婚姻法律制度初探

摘 要 同性婚姻是由性別相同的兩人所組成的配偶關系。同性婚姻的出現是對長久以來以一男一女為婚姻要件的傳統婚姻的一大沖擊，因此在學理上存在著對同性婚姻兩種不同的觀點。在我國，基于人權保護與醫學界關于同性戀的界定，這為我國同性婚姻合法化提供了可能性。但是，在同性婚姻合法化的道路上，還必須正視許多問題，本文從同性戀的規定，以及我國同性婚姻的立法建議方面進行了探討。

關鍵詞 同性戀 同性婚姻 立法模式

中圖分類號：D923.9文獻標識碼：A

在當代，婚姻的概念簡要表達為由一男一女組成的配偶關系，即意味著婚姻是由一男一女結為夫妻的要式行為。但由于婚姻的形態、內容和人類生活、不同的文化背景有著緊密的關系，一個長久存在但又特殊的群體受到人們越來越多的關注，即同性戀群體。隨著當今社會對同性戀群體的日益關注，將同性間婚姻規制為合法的國家也越來越多。而隨著同性婚姻合法化的進程日益加快腳步，我國《婚姻法》對同性婚姻的態度也值得重新思考。

一、同性婚姻概述

（一）同性戀與同性婚姻。

在人類發展的各個階段，同性戀都是存在的，最早的同性戀概念是由一名叫做Benkert的德國醫生提出的，這個詞描述的是對異性人士不能做出性反應，卻被自己同性別的人所吸引。 在當今，對同性戀的概念還沒有一個明確的定義，大多數人都認為同性戀是一種自然的情感現象，而非一種疾病。

婚姻的概念可以簡要表達為：由一男一女組成的配偶關系。套用這個定義，同性婚姻（the same – sex marriage）即是性別相同的兩人所組成的配偶關系。學術界通常將同性婚姻分為廣義和狹義兩種。廣義上的同性婚姻是指同性伴侶關系受到某種程度上的法律承認，可以通過完成登記等程序而享有部分或者全部的配偶權利的結合。而狹義上的同性婚姻是指由婚姻立法所許可的，并可享有與異性伴侶相同的，全部的配偶權益的同性的結合。

（二）同性婚姻的立法概況。

在很長一段時間內，同性戀被認為是一種病態的心理而不被世人所接受，人們認為他們違背了道德和公序良俗。近代以來，隨著人權運動的不斷高漲，越來越多人承認同性戀不是一種病態的思想，而是一種特殊的思想情感，一種特殊的行為模式而已。相應的，同性戀者的地位不斷得到提高，權利不斷擴大。隨著同性戀權利運動的不斷發展，在近代，西方社會掀起了“同性婚姻合法化”的高潮。

1989年，丹麥提出了建立同性伴侶的議案，并于同年6月通過，10月1號開始施行。1999年對該法進行修改，賦予了同性戀者更多的權利。丹麥的這種規定后來被更多的國家效仿，給予同性戀者類似的權益。近二十年中，越來越多的國家，例如瑞典、冰島、荷蘭、西班牙、德國相繼承認同性婚姻的合法。

縱觀現階段各國對同性結合進行規制的法律制度，一般有以下四種模式：民事結合、家庭（注冊）伴侶關系、登記伙伴關系、同性婚姻注冊模式。

1、民事結合。

目的是為同性伴侶提供與異性伴侶相同的權利，它也可以表示一種不進入法定婚姻，而處于一種類似于非普通法婚姻的結合。

2、家庭（注冊）伴侶關系。

家庭（注冊）伴侶關系指是即使沒有經過登記注冊但實際上共同生活的異性或同性間的伴侶關系。在許多國家，家庭（注冊）伴侶關系與婚姻的主要區別就是不允許收養孩子，因為家庭（注冊）伴侶關系不具有法律效力，因此不能發生繼承、財產權和社會保險等。

3、登記伙伴關系。

伙伴關系創設了一種類似婚姻的狀態，包括權利、責任和特權。而且為當事人的合同留有空間。

4、同性婚姻注冊模式。

同性婚姻注冊模式即使認定同性婚姻與異性婚姻具有相同的法律地位。

二、同性婚姻之合法化分析

（一）同性婚姻合法化是人權保障的映射。

在世界人權文獻中，保護“私權”是一個重要的組成部分。而結婚是公民對于自己私權利的行使，一個人選擇何種生活方式，如何生活，在法律范圍內是他自己的自由，任何人沒有權利對其進行干涉。因此，對同性之間婚姻的合法化應當包含在人權保護的范圍內，屬于人權保護的一部分，在人權保護的進程中，同性戀者的人權保護也應當與其保持一致。

（二）同性婚姻合法化是婚姻自由的體現。

盧梭說過：沒有平等，就沒有真正的自由。因此同性戀者也應當享有婚姻自由的選擇權，這里的婚姻自由不僅僅是指可以自由的選擇誰做自己的配偶結成婚姻和以什么樣的模式結成婚姻，也應該包括自由選擇配偶的性別結成婚姻。

因此，在現階段，同性戀者追求同性婚姻合法化并不僅僅是追求一張結婚證書而已，而是在同性婚姻合法的背后的相關權利與義務，更是對平等權和自由選擇權的一種本質的追求。他們希望通過同性婚姻合法化的規定，讓同性戀者不再成為這個社會的一個異類，不再受到歧視和不公正待遇。作為這個社會一個普通群體，他們有權利這么做，也理所應當該這么做。

（三）同性婚姻合法化是道德觀念變遷的反映。

一些人認為同性婚姻違反自古以來一男一女的婚姻模式，違反了善良風俗與倫理道德。如果將同性婚姻合法化，將會造成亂倫、重婚等一系列負面作用。但是，善良風俗、倫理道德本身就是一個模糊的觀念，沒有人能給善良風俗、倫理道德下一個準備的概念，界定一個合理的范圍。在不同的時間段，對于不同的利益群體，它們有著不同的含義。而一般情況下的善良風俗、倫理道德反映的是一個社會，一個時間段大多數人的觀點，主流的觀念。但是隨著時間的發展，一些曾經所謂合乎道德標準，屬于普遍認知的觀念也在實時更新，因此，在這個價值多元化的時代，道德不是評價一個現象合不合法的標準，如果國家僅僅依賴社會的道德評判一件事，這是對少數群體的不公平。而作為小眾群體的同性戀群體如果因為道德評判不能享受自己的婚姻權利，這恰恰又是不符合道德標準的。

三、我國同性婚姻立法建議

（一）我國的同性戀群體現狀。

與西方社會相比，我國歷史上沒有出現過對同性戀的大規模殘酷鎮壓，但是在近代很長一段時期里，同性戀都被看作是一種病態而存在在我們生活當中，直到二十世紀八十年代以后，同性戀在我國逐漸成為一個越來越受關注的現象。1998年，社會學家李銀河出版了《同性戀亞文化》，書中指出同性戀在我國成人中所占的比例是3%—4%，這在人口基數巨大的我國是一個巨大的群體，但中國目前的法律卻并沒有任何針對同性戀的相關規定，在同性婚姻方面的立法仍處于真空狀態。

2000年8月31日，在婚姻法修改而召開的研討會上，李銀河教授首次提出了允許同性婚姻的建議。在此之后，李銀河教授三次提出允許同性婚姻合法化的立法議案，雖然三次提案均受挫，但是在社會中引起廣泛討論。不少學者紛紛撰文表示：中國對同性戀的容忍度正在逐漸擴大，這種豁達的態度標志著社會文明的進步。

（二）我國同性婚姻立法展望。

我國對同性戀群體的基本狀況雖然有一定認識但是還不夠充分，而且遠談不上廣泛的接受，大多公眾對同性婚姻的合法化的必要性仍持懷疑的態度。因此，要考慮我國現階段實際情況，現階段立法基礎，制定一些特殊的規定以適應同性戀群體的需要。

（三）應確立合理的同性婚姻立法模式。

如前文所述，同性戀群體的權益保護問題已經成為我國立法者和社會不能回避的重要法律問題，但是，一步到位的給予同性戀者與異性戀者同樣的權利與義務是不可行的。因此，有必要在保留異性婚姻登記的的基礎上，設立一種新的登記制度，以解決同性婚姻合法化的問題。

如前文所述，國際上同性婚姻的立法模式主要有四種，筆者認為，在我國社會公眾對同性戀群體的認識達到一定程度時，應采取家庭注冊伴侶模式進行立法。家庭注冊伴侶這個模式有其自身的優點，它本身柔和有彈性的特點，不是剛性強制人們接受，也賦予了同性伴侶與異性伴侶相同的權利義務，例如同性伴侶登記后有互相尊重、忠實、協助義務，關于婚后財產的分配、生活費用的負擔、親權的行使等都可以直接或類推適用異性之間婚姻的規定。所以這種規定應為同性戀者與社會主流意愿的最佳選擇。

（四）制定《同性戀者權益保護法》。

我國一直堅持對公民基本人權在最大限度內進行保護，同性戀群體在當今社會中由于性取向的差異會常常受到主流社會的歧視，他們仍然屬于我們社會中的弱勢群體，因此在法律上給予同性戀群體一定的法律保護是具有十分重要的現實意義的。

應通過制定《同性戀者權益保護法》，在法律框架內頒布相關規章保護同性戀者包括個人隱私、不受歧視等權利，并明確界定同性戀者的違法行為，例如在現行《刑法》中規定的“強奸罪”（第236條），以及“猥褻婦女罪”（第237條），對于侵犯同性者卻無規定，這一法律規定的空白區域使得同性戀遭受侵犯時無法尋求保護，因此，《同性戀者權益保護法》是在相應區域內對同性戀者權益保護的重要保障。

四、結語

身為公民，每個人都應當平等的享有權利，履行義務。只要不危害國家，社會和他人，都有實現自己尊嚴、價值和自由的權利，都有選擇個人生活方式的權利。但是在我們的周圍，卻有一個群體長期以來地位受到歧視，他們的權利也長期沒有法律保障。我國是一個受三千年封建禮教影響的國家，一男一女的婚姻結合模式深入人心。同性婚姻合法化還有很長的路要走，但是要正視國家的現狀，一步一步走，為每個群體享受正當的合法權益保護而努力。雖然合法化的道路還很漫長，但是相信同性戀群體一定有美好的未來。

（作者：西南大學2010級民商法研究生）

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