法治

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A 文章編號：1008-925X(2011)05-0100-02

摘要：近年來，在我國當前正在如火如荼的法治建設的情況下，對法治的討論也從未停息過。而法治是有著其基本內涵的，不是任何法律都能夠成為法治之法的。本文主要從法治的基本內涵出發，對法治之法以及作為法治核心的司法作出闡釋。

關鍵詞：法治 良法 司法公正 司法獨立

一、法治的內涵

早在古希臘時期，亞里士多德就對法治作了經典定義：“法治應包含兩重含義：已經成立的法律獲實質上，法律必須受到相應的價值規則的約束，要以維護公共利益為目的，保證公得普遍的服從，而大家服從的法律又本身是制定的良好的法律”十七世紀后期，古典自然法學派的代表人物——洛克提出，法治具有形式上和實質上的雙重含義，在形式上，社會只能依據法律來治理，且此種法律必須是眾所周知的，相對穩定，具有普遍的效力，不能有任何超越法律的特權的存在，最高統治者也必須遵守法律。在民各項權利的平等性。十八世紀中后期，哲理法學派的代表人物康德提出，人類社會的法治狀態的實現需要一個過程，即要先實現國家國內的法治，然后才能實現世界的法治。而對于國家國內的法治，康德認為，法律必須處于之上的地位：在國家國內法治社會中，人們之間的關系是自由、平等、獨立的；法治國家的體制必須是共和制。十九世紀，英國著名法學家戴雪基于英國經驗，提說了法治的三層含義說，即，(1)法治意味著正規的法律至高無上，居于主導地位，并且排除政府方面的專擅，特權乃至寬泛的自由裁量權：(2)法治意味著法律面前的平等，所有的階層平等的服從由普通法院執掌的普通法：(3)法治可以用作一種表述事實的語式，這種事實是作為在英國自然地作為英國憲法典的規則，目前已有的憲法性法律不是個人權利的來源，而是其結果。進入二十世紀，現代分析法學派的代表人物拉茲提出一種形式主義的法治觀。他認為，法律最基本的功能在于指引人們的行為，只有在其能夠有效的指引人們的行為的情況下，法律才能夠發揮去社會作用。新自然法學派的羅爾斯認為，法治就是一種形式正義，它是對實質正義的落實中的正義，是對失職正義所要求人們的規定嚴格的貫徹執行。由于此時的實質正義已轉化為一套法律制度，形式正義就是對這些法律的嚴格執行，而嚴格的依法辦事就是法治。羅爾斯認為，法治包含四個原則：(1)可行原則；(2)一視同仁：(3)法無明文不為罪原則：(4)一些規定自然正義的準則。

二、法治之法

法治對法律的屬性是有要求的。自然法學派將法律分為自然法與實在法。實在法的制定必須符合全體社會成員的公共意志，要經過全體社會成員的同意。并且，成文法的制定不能踐踏人的自然權利，不能違反人的理性，否則就屬于惡法，惡法非法。早期的分析法學派的代表人物奧斯丁認為，法律是以制裁為后盾強制執行義務的命令，而這種命令又是主權者頒布的，因此可以說法律的本質是靠強制制裁為后盾的一種主權者的命令。現代分析法學派的凱爾遜指出，法律既為立法機關和立法者所創制，也為司法機關和法官所制定，它是一種國家壟斷武力的技術，是一種以制裁為特點的強制性秩序，是一個多層次的行為規范體系。只要這種法律能充分發揮其指引人們行為的社會功能。

在《自由秩序原理》一書中，哈耶克系統闡述了他的法治之法的思想。他認為法治意味著政府除了實施規則以外不得對個人實施強制，所以它限制了政府機構的一切權力，當然也包括對立法機構的權力的限制。哪怕政府權力是以全體人民的主權的形式出現，只要它不符合“眾所周知的規則”，就不具有合法性，就要受到法律的限制與約束。而法治不僅要求政府的行為受法律的約束，還要求法律也要符合一定的原則，只有符合了一定原則的法律才是正當的法律，才能為檢驗和約束國家行動和政府政策提供依據。哈耶克指出這一關鍵的原則包含了以下幾個方面的內容：(1)法治之法必須是一般且抽象的規則，這是真正的法律所應具備的三大屬性之一。不同于具體而特定的命令，真正的法律是具有一般性和抽象性的，是“指向不確定的任何人的‘一勞永逸’的命令，它乃是對所有時空下的特定境況的抽象，并僅指涉那些可能發生在任何地方及任何時候的情況”。(2)法治之法是為公眾知曉且確定的。這里需要指出，確定性是指社會成員在遵循法律中能明確知道他不能做什么、預見到他的行為將導致什么后果。這不是說法律一定要用具體文字表述出來。通常立法機構頒布的法律足夠明確而具體，但由于它們是出自于當權者的意志，往往會隨著具體情況的不同而不同，人們不能清楚地知道在這一情況下適用的規則到底在另一種情形下能不能適用了，這就缺乏了確定性。而法治之法的確定性則表示著法律永遠不會受制于某個當權者隨心所欲的權力，不會在此時為這樣而彼時為那樣。(3)法治之法必須具有平等性，即法律面前人人平等，法律平等適用于每個人，無論是相同的合法行為還是相同的非法行為，法律所做的反應都應當是相同的。“法律面前人人平等的原則必須滿足的一個要件，亦即是說這種界分的合法性必須得到經選擇而確立起來的一群體中的人與此一群體之外的人的共同承認”。此外，國家與任何私人一樣都受著同樣的限制，國家統治者與被統治者都必須接受法律的平等約束。

三、司法獨立與司法公正

法治離不開司法，司法之所以在法治社會具有極端的重要性，是因為司法解決糾紛的方式具有其他手段所不可替代的作用，主要表現在以下四個方面：(1)司法以國家強制力為后盾，且具有其他機構所不具有的最終解決糾紛的權威性。(2)司法機構的居中和獨立地位使其能夠充當公正的解決糾紛的第三者，尤其是司法活動要以法定的公正的程序為依據，尊重當事人的平等的訴訟權利。(3)用司法手段解決糾紛，就是要用法律手段處理各類社會矛盾，通過爭議的解決過程而嚴格的執行法律，并能為公民提供充足的救濟。(4)司法機關作為專門的解決糾紛的機構，可以對所有的糾紛統一解決，而行政部門則不宜擔當糾紛的解決者。因為政府本身也可能和公民之間發生糾紛。

司法獨立不是一開始就有的一項原則和制度，它最早是作為一種觀念被用來對抗王權的肆意妄為和對民眾權利進行切實保護，其后這種觀念在限制王權、保護民權的法律規范中得以體現，并最終以憲法為根據、在國家政治制度和權力結構上實現了完整的建構。司法獨立的含義主要在以下六個方面來體現：(1)司法機關應當同其他國家權力機關保持獨立，同政黨、新聞輿論、社區也應保持適當的獨立：(2)下級法院應當與上級法院保持獨立：(3)司法人員應當同所在的司法機關保持獨立，即法官獨立；(4)法官在履行審判職能以及制作司法判決的過程中，只能服從法律的要求及其良心的命令：(5)法官執行審判職務的任期和條件應當得到充分的保障，以確保法官個人不受行政機關的控制：(6)法官在執行審判職務過程中應獨立于其同事和上級法院的法官。

司法公正，是法治的核心支柱，是社會正義的重要組成，是司法的生命和靈魂，是司法的本質要求和終極價值準則。它要求實體公正和程序公正。實體公正是指司法裁判的結果公正，當時人的權益得到了充分的保障，違法者得到了應有的懲罰和制裁。程序公正要求司法過程的公正，司法程序具有正當性，當事人在司法過程中受到公平的對待。司法公正是建立在司法獨立的基礎上的，司法獨立是司法公正的前提。司法要接受民眾各種形式的監督，以保證司法權的良性運作，但民眾的監督易流變成為對司法的積極干預，通過強大輿論壓力迫使法院順從民意做出判決。司法獨立是防御民眾輿論壓力的護盾，為抵御民眾輿論和各種激烈言論，保證案件的公正審判提供了保障。

四、結語

法治是有其基本要素的，它對法律和社會政治組織都提出了要求。并不是所有的法律都能成為法治之法，它必須具有民主性、穩定性和正義性等基本特性，并且還要符合本地的文化傳統、社會價值和一般社會意識形態，只有這種法律才能滿足法治的需求。對于社會政治組織的公權力，也必須受到法律的限制，樹立法律權威，建立有限政府依據法律管理社會各種事務。我國在建設法治國家的道路上提出建設有中國特色的社會主義法治國家是正確的選擇。然而，由于我國有著兩千多年的封建社會歷史，封建思想根深蒂固，這無疑是對我國當前的法治建設的一種巨大挑戰。然而，回望我國這些年的法治建設，也是取得了相當的成就，雖然問題依然有很多，但是法治也不可能一蹴而就，我相信在吸取經驗和教訓的基礎上，我國的法治國建設一定會實現。