論最密切聯(lián)系的司法原則化

　　摘要：最密切聯(lián)系精神是現(xiàn)代化的沖突法立法之特質(zhì)。我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》將最密切聯(lián)系規(guī)則僅定位為兜底救濟(jì)規(guī)則，其內(nèi)因包括我國強(qiáng)調(diào)立法、控制司法的大陸法系傳統(tǒng)，沖突規(guī)范的硬性約束，涉外司法的劃一要求，法律適用的穩(wěn)健考慮，以及司法任務(wù)的簡化。但由此也導(dǎo)致無法優(yōu)化選法結(jié)果、無法緩解制度缺陷、無法矯正不當(dāng)管轄，以及無法調(diào)整涉外識別等功能殘缺。應(yīng)嘗試通過司法能動的原則化方案，參鑒歐盟最新立法，把最密切聯(lián)系規(guī)則激活成為理性實施我國國際私法的靈魂力量。
　　關(guān)鍵詞：沖突法;最密切聯(lián)系;原則;司法
　　中圖分類號：DF972 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
　　沖突法的現(xiàn)代化及其程度可以從其對最密切聯(lián)系精神的汲取程度得以確證。事實上，法律選擇中的最密切聯(lián)系考慮并非晚自Babcock v. Jacksons案以降［1］，其源頭甚至可追溯至沖突法誕生之時，只不過在早期階段先民們通過種種形式化的指引標(biāo)志來樸素地表達(dá)法律選擇的最密切聯(lián)系要求。例如，根據(jù)Lewald的觀點(diǎn)，早在公元120-118年埃及所頒布的法令中，就已經(jīng)涉及法律選擇的問題，這些法令許可埃及人在埃及法院根據(jù)以埃及文字形成的合同對希臘人提起訴訟。語言成為直接選擇法院、間接選擇法律的連接因素。(參見：Friedrich K. Juenger. Choice of Law and Multistate Justice［M］.London: Martinus Nijhoff Publish