論最密切聯系的司法原則化
2012-01-01 00:00:00劉想樹
現代法學 2012年3期
摘要：最密切聯系精神是現代化的沖突法立法之特質。我國《涉外民事關系法律適用法》將最密切聯系規則僅定位為兜底救濟規則，其內因包括我國強調立法、控制司法的大陸法系傳統，沖突規范的硬性約束，涉外司法的劃一要求，法律適用的穩健考慮，以及司法任務的簡化。但由此也導致無法優化選法結果、無法緩解制度缺陷、無法矯正不當管轄，以及無法調整涉外識別等功能殘缺。應嘗試通過司法能動的原則化方案，參鑒歐盟最新立法，把最密切聯系規則激活成為理性實施我國國際私法的靈魂力量。
關鍵詞：沖突法;最密切聯系;原則;司法
中圖分類號：DF972 文獻標識碼：A
沖突法的現代化及其程度可以從其對最密切聯系精神的汲取程度得以確證。事實上，法律選擇中的最密切聯系考慮并非晚自Babcock v. Jacksons案以降［1］，其源頭甚至可追溯至沖突法誕生之時，只不過在早期階段先民們通過種種形式化的指引標志來樸素地表達法律選擇的最密切聯系要求。例如，根據Lewald的觀點，早在公元120-118年埃及所頒布的法令中，就已經涉及法律選擇的問題，這些法令許可埃及人在埃及法院根據以埃及文字形成的合同對希臘人提起訴訟。語言成為直接選擇法院、間接選擇法律的連接因素。(參見：Friedrich K. Juenger. Choice of Law and Multistate Justice［M］.London: Martinus Nijhoff Publish
