轉型社會與道德真空：司法改革中的法律職業藍圖

文◎李學堯

轉型社會與道德真空：司法改革中的法律職業藍圖

文◎李學堯

1998年至2008年由法律人推動的司法制度改革，其主要內容之一就是構建法律人的職業藍圖，追求權利至上的形式主義司法理念主導的“法官(檢察官)職業化”，并最終指向對司法體制的系統性改革究。這些推動實務運動的當代中國主流法學家們，都有意無意地將古典自由主義法學理論所形成的 “權利--侵權--司法救濟”理論模式作為其學術闡述的出發點或者真理式的理論假設。2008年以后，隨著司法政策的轉變、司法腐敗以及司法技能回應社會需求不足等問題的持續惡化，作為其主要改革內容的法律人職業藍圖也顯示出了階段性挫折的一面：（1）愈行愈遠的職業自治；（2）不盡人意的職業準入控制體系；（3）不爭氣（腐敗、專業能力有限）中國法律人；（4）遭遇國家與社會的批評。

中國社會轉型的這一特點，預設了建立在古典自由主義基礎之上、無法正視社會不公現象、存在道德真空的司法改革觀及其職業藍圖，必然要遭遇一種幅度不小的挫折。因為它們不僅在適應福利國和安全保障國的內核改造方面，還有很長的理論改造的路程，而且還必須將具有福利國部分面目的社會主義性質視為理論起點，以及適當吸收己經碎片化了的中國文化傳統的內容。更重要的是，法律職業藍圖的背后實質暗含著通過 “公民權利中心模式”的程序理性來實現中國社會“自下而上”的自組織化改革的邏輯。但這種理想化的方式，在中國實際運行的難度顯得很大。

中國的司法改革和職業藍圖建設需要注意用更加寬廣的視野，來突破傳統形式主義法學觀的局限，分別從法律職業與統治精英、法律職業與當事人以及法律職業與公民社會的關系中，以一種滿足心理期望的契約方式來尋找填補自由主義權利論和程序理性的價值真空的途徑，具體而言就是:（1）在政治上，要努力地從能統合解決“自由”和“平等”的思路出發，在與執政黨和社會各界求得共識的基礎上，超越“對抗式訴訟結構”的改革思路，在堅持正當程序的前提下，有效發揮司法能動性，在化解社會矛盾和參與社會管理創新的工作中，適時、技術性地推動政治權利在司法審查中的落實。（2）與當事人的關系，改造自由主義權利論，導入一種溝通理論的新程序主義，特別重視以公眾參與為主旨的信息交換機制的構筑等，以此來尋找資源配置和權利保護的最佳均衡點。(3)與社會的關系，要超越市場化和技術化的現代職業思維，積極將法律服務視作為一種社會公共產品，通過“公有化的律師’、“人民的律師”等職業結構的改造，以及積極參與政治活動，弘揚美德倫理，依此來緩解大眾和職業之間的緊張關系。

（摘自《中國法學》2012年第3期）