善意取得制度的幾點思考

耿艷麗

(山東省工會管理干部學院，山東 濟南250110)

善意取得制度的幾點思考

耿艷麗

(山東省工會管理干部學院，山東 濟南250110)

善意取得制度又叫即時取得制度，即在交易中雙方須一手交錢一手交貨,有助于規范日常商品交換，穩定社會經濟秩序。目前，我國立法對善意取得制度規定尚不完善，如何構建完善的善意取得制度成為我們迫切解決的課題。

善意取得；動產；善意受讓人

一、善意取得的歷史淵源

善意取得制度是近代以來以日耳曼法制度設計為基礎，吸納了羅馬法上取得實效制度中的善意要件，從而產生發展起來的。物權受讓人取得的權利，只能是出讓人出讓的權利，如出讓的權利有瑕疵，則該權利不能對抗原所有權人的返還請求權，原所有權出讓人可將此所有權追回。這種做法大了對財產買受人的保護，以確立正常的交易秩序，為后世各國民事立法所采用。大陸法系中《法國民法典》按照羅馬法的原則規定了在動產所有權的取得方式中，有一種善意取得制度；在英美法中，英國方面也認同美國的規定，認同買受人不知道自己是無權占有的，為善意占有；中國近代的《大清民律草案》和《民國民律草案》也作了善意取得制度的規定。

二、善意取得制度的構成要件

善意取得又稱即時取得，指無權處分人在將其占有的他人之物轉讓與受讓人時，如受讓人在取得該物時是出于善意，則受讓人取得該物的所有權，原權利人喪失所有權。也就是說，原所有權人與受讓人之間將發生一種物權的變動，即因為受讓人出于善意將即時取得標的物的所有權，而原所有權人的所有權將因此發生消滅。每個國家對此都有嚴格的制度規定，其構成要件主要包括以下四個方面。

（一）受讓人需為善意

善意，指不知情，即不知道也不應知道讓與人轉讓財產時沒有處分該財產的權限。善意的確定，可分為積極因素和消極因素。積極因素指的是受讓人必須要將讓與人看為權利所有人；而消極因素則是不清楚，不知情他人為非所有人就是善意。在我國立法中，通常以消極因素來判斷當事人是否善意。善意的表現只是人類的一種心理反應，很難被旁人所了解，所以就必須要在當事人交易的同時觀察受讓人是否具有善意的表現。根據讓與人的實踐情況、受讓人的有償或無償、價格的漲落來判斷，如讓與人系無行為能力人，受讓人因信賴其有行為能力而受讓動產，則不能適用善意取得制度。讓與人拒不透露物品來源等情況下，受讓人仍與之訂立合同，則不為善意。另外，善意取得方式往往僅限于有償取得，在取得財產時受讓人沒有付出應有的代價，是無償取得，就不會受太大的損失，不適用于善意取得。

為此，善意必須是交易時候的善意，不必考慮以后是否善意，在完成一項交易后，不論此次交易的受讓人是否知道轉讓者有無轉讓權，這次的交易也都進行了。如果受讓人在沒有交付財產時出于惡意，亦可推定其交付時為惡意。當受讓人在取得該財產并對其進行轉讓時，不用考慮第三方因素是否愿意，都會享有善意的所有權。但是，根據我國司法實踐經驗，受讓人若在取得該財產付出的對價極低，可以推定其為惡意。

（二）讓與人須無動產的處分權

無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。在進行財產處置的時候只能由擁有權力的人去行使自身權力，不能由非處分權人來處分。無權處分包括以下幾種情況：第一，讓與人無權處分他人財產；第二，利用不正當的手段占用他人財產；第三，受到限制的所有權，如所有人非法轉讓被查封的財產；第四，共同擁有財產的人未經其他共有人同意時，不得擅自處分共有財產。以上幾種情況均適用于善意取得制度，善意受讓人便可基于善意取得制度取得該物的所有權，并可對抗原所有人的主張，即使原權利人拒絕承認，也不會影響受讓人的權利。但如果轉讓人為有處分權人，就不適用善意取得制度。

（三）善意取得的財產必須得到法律保護

民事法律行為是指公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。它有以下三個特征：(1)行為人具有相應的民事行為能力；(2)意思表示真實；(3)不違反法律或者社會公共利益。受讓人應根據與讓與人之間的民事法律行為取得動產所有權方能成立善意取得，主要方式是買賣合同。非因民事法律行為而善意取得動產的占有，不發生善意取得。如繼承是依據法律規定而發生的，而繼承因善意占有不屬于被繼承人的動產，不能取得其所有權，不適用善意取得。此外，善意取得旨在保護交易安全，因此上述法律行為還需要具備交易行為的性質。讓與人與受讓人若在經濟上系屬同一人時，例如因公司的合并而取得動產的所有權，由于不具備交易的性質，則不適用善意取得制度。

（四）受讓人必須是有償取得

受讓人必須是有償取得的，如出資，買賣，債務清償等方式取得財產時，可適用善意取得制度。如贈與合同，受贈人表示接受贈予，贈與人將他人寄存的物品贈與受贈人，雖然受贈人主觀上不存在惡意，但也非善意取得。如果轉讓人與受讓人之間的行為是可撤銷的或無效的，需要雙方返還財產并按照無效及撤銷來規定，同樣不適用于善意取得；若是占有人與原先所有人不存在法律關系，則認定為善意取得。

三、善意取得制度的主要功能

善意取得主要功能在于保護交易的安全，分為動態安全交易和靜態安全交易。其中，靜態安全交易指的是以保護所有權人的利益為宗旨，禁止他人非法侵害，又被稱為“所有的安全和享有的安全”。而動態安全交易是指以保護善意無過失的交易者達到利益為使命，旨在維護財產流通、謀求社會的整體效益。兩者既有一致面也有沖突面，例如，甲的某項財產由乙借用，乙將此財產作為自己的財產出賣給丙，而丙在受讓該財物時是善意的、無過失的、有償的。在已交付的情況下，如果法律承認乙與丙之間的交易有效，保護動態的安全，則勢必使甲失去對該物的所有權；如果允許甲向丙追奪其財產以保護靜態安全，則必然否認乙與丙之間交易的效力，從而犧牲動態的安全。由此可見，靜態安全與動態安全在現實中是有矛盾的，按照我國法律的規定，只能遵循一種安全保護，這就需要在法律面前權衡兩者之間的利害關系，確定真正的保護體。我國目前以保護動態的安全為主要趨勢。因為動產善意取得是物權法上最為活躍、最具“動態”的制度，合理確定善意取得制度在很大程度上滿足了社會的需要，保證交易過程中的正常秩序，有利于經濟發展和經濟效益的發揮，及時解決民事糾紛。根據我國國情，經濟制度不斷完善，市場經濟也在不斷發展繁榮，產生的交易次數也越來越多。因此，善意取得制度的有效建立從某種程度上維護了交易安全，保證了交易秩序不受影響，對我國社會發展起到決定性作用。

四、以無權處分合同法律效力的立法選擇為中心

善意取得制度是法律在所有權人利益與善意第三人利益間折沖樽俎的結果。從法律的角度表明了受讓人在轉移財產之日起就已經是合法的所有人，原權利人所有權消失。當然善意取得制度不僅僅是單方面將所有權轉讓，還可以轉讓其他物權力，具有其他物權的權力。原始取得的特征之一就是基于法律規定，而不是原所有者的意愿。善意取得即屬于原始取得。轉讓的財產必須完成交付或登記，所占有的物決不能是脫離物，受讓人就會享有其所有權，之前所有的權力將不存在，只能通過不法轉讓來賠償他人損失。通過實踐證明，其效力有以下幾種情況：（1）在判斷第三人是否善意時，首先應當采取推定善意的方法，即推定受讓人為善意，善意第三人如果與無權處分人訂立合同并已經占有標的物，可基于善意取得制度取得標的物所有權，原權利人不得請求返還；（2）追贓活動解決被害人和支付了對價的善意第三人之間沖突的關鍵在于，特定贓物是否適用善意取得制度。第三人出于善意取得贓物并且支付了合理對價，希望取得對財物的所有權；（3）對出賣人不能構成善意取得來說，出賣人可要求返還自己的物品，那么受讓人在返還原物后可向出讓人要求返還價金或賠償損失；（4）無權處分人轉讓他人財產，屬非法轉讓，不受法律保護，沒有合法根據得到利益而使他人利益受損，應當返還。惡意受益人返還受損者利益不足以彌補受損者損失時，應承擔賠償義務，以轉讓的實際價格作為賠償的范圍，而不是出讓多少制定的價額。如果在賣的價格低于物品的實際價格，其差價就應由出賣人承擔，不能向善意受讓人追償。如果實際價低于出讓價時，則應全額歸還，其形式可被認為無權處分人可以處分其財產。

善意取得制度有利于促進商品流通，維護正常交易秩序，已為世界各國立法所采用。目前我國這一制度剛剛實施，應逐步完善我國民事立法善意取得制度，以保障交易安全，維護社會主義市場經濟秩序。

D920.4

A

1673―2391(2012)07―0104―02

2012—03—14

耿艷麗，女，山東濟南人，山東省工會管理干部學院。

山東省教育廳高校人文社科項目《中國和諧社會建設與刑法現狀研究》資助，課題編號：J10WB51。

【責任編校：王 歡】