論版權作品商業價值評估的法律因素及其評估模型

文 / 馬忠法 / 復旦大學法學院 / 宋秀坤 / 上海立信會計師事務所

論版權作品商業價值評估的法律因素及其評估模型

文 / 馬忠法 / 復旦大學法學院 / 宋秀坤 / 上海立信會計師事務所

版權是文化產業的核心，版權商業價值評估是文化產品交易的前提和依據，其本質就是對版權作品獲利能力的評定和估算。影響版權作品商業價值評估的因素很多，但法律因素至為關鍵，具體有作品獨創性的程度、版權作品權利束的內容與授權方式、版權作品的壽命及作品版權完整性狀況與版權限制程度、版權作品獨立性及可替代性情況等。這些因素有機地結合在一起構成了版權商業價值的評估模型：法律影響因素決定版權的預期收益，然后采用收益法即可計算出版權商業價值的現值。

版權；商業價值 ；評估； 法律因素

一、引言

近年來，深化文化體制改革和增強國家文化軟實力成為我國社會經濟發展中的核心任務之一，1具體內容參見《中共中央關于深化文化體制改革推動社會主義文化大發展大繁榮若干重大問題的決定》（2011年10月18日中國共產黨第十七屆中央委員會第六次全體會議通過）, 新華網，http://news.xinhuanet.com/politics/2011-10/25/c_122197737.htm。將文化產業發展作為支柱產業也變成了時代的需求。在這種背景下，發展版權產業十分重要。版權產業22“版權產業是指以版權為核心、從事有版權屬性的文化產品生產和文化服務的行業。2003年世界知識產權組織（WIPO）《版權相關產業經濟貢獻調查指南》稱其為“版權及相關權利產業；在美國它被稱為“版權產業”，在歐盟和日本被稱為“內容產業”，在英國、新加坡等被稱為“創意產業”；在我國和韓國則被稱為“文化產業”。本文使用“版權產業”。被認為是21世紀的朝陽產業，已經成為世界各國經濟發展新的增長點及一國軟實力的象征。有數據顯示美、歐的版權產業在世界文化市場中分別占43%和34%，而亞太地區只有19%，其中日本占10%，澳大利亞占5%，剩下4%才屬于包括中國在內的其他地區【1】。不難看出，中國版權產業與其世界第二大經濟實體的地位毫不相稱。這既與我們有關版權貿易法律制度不健全有關，3有關論述參見馬忠法，郭宏：“論我國版權貿易法律制度的完善”，《知識產權》，2011年第2期。也與版權商業價值評估的研究不多有關。版權是文化產業的核心，版權交易是文化產業的主要內容和紐帶，而版權價值評估又是基礎性的工作。版權在根本上是一個法律概念，法律因素是影響版權商業價值的關鍵。為此，本文從版權的本質即法律角度來探討影響版權商業價值評估的因素，以為版權商業價值評估提供基礎性的參考。

二、影響版權商業價值評估的核心法律因素

1.作品獨創性的程度

作品的獨創性，又稱作品的原創性，是指作者在創作作品過程中投入的某種智力性的勞動【2】。它是判斷一種表達方式是否屬于作品的最為根本的實質要件，反映了作品中凝聚著作者智力勞動的質和量，是判定作品是否具有價值和具有多少價值的最終依據。作品都應具有創造性，但不同作品的“創造性”在“質”與“量”上會有所區別；作品創造活動的“質”之高低與“量”之多少很大程度上決定著作品價值。因此，它是影響版權價值商業評估的首要的核心法律因素。一般而

1.具體內容參見《中共中央關于深化文化體制改革推動社會主義文化大發展大繁榮若干重大問題的決定》（2011年10月18日中國共產黨第十七屆中央委員會第六次全體會議通過）, 新華網，http://news.xinhuanet.com/politics/2011-10/25/c_122197737.htm。

2.“版權產業是指以版權為核心、從事有版權屬性的文化產品生產和文化服務的行業。2003年世界知識產權組織（WIPO）《版權相關產業經濟貢獻調查指南》稱其為“版權及相關權利產業；在美國它被稱為“版權產業”，在歐盟和日本被稱為“內容產業”，在英國、新加坡等被稱為“創意產業”；在我國和韓國則被稱為“文化產業”。本文使用“版權產業”。

3.有關論述參見馬忠法，郭宏：“論我國版權貿易法律制度的完善”，《知識產權》，2011年第2期。言，無獨創性或獨創性程度低的作品不會有好的市場前景；而有剽竊、抄襲成分的作品，注定會帶來侵權糾紛、法律訴訟等風險，會影響到受讓人或被許可人及作者等權利人的經濟利益及聲譽，其商業價值會大打折扣，甚至會是一文不名。

2.版權作品權利束的內容

版權權利束是指著作權人對某項作品所享有的權利的總和，4我們將其理解為版權項下多項財產權的權利集合，在版權交易中權利人可以將項下的各項版權權利分別交易，買方也可以購買多項權利構成權利集合。

（1）權利的性質。版權財產權的內容包括復制權、發行權、出租權等多種形式，不同權利意味著利用作品的不同方式，而不同使用方式帶來的收益差別很大。而且，不同作品具有不同的性質和用途，只有合適的使用方式才能將其價值完全發揮出來，給權利人帶來理想收益。因此，了解某一作品及其權利束中各權利的性質，對版權價值評估意義重大。

（2）權利的多少。我國《著作權法》明確規定了12種具體的版權財產權利（復制權、發行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權、攝制權、改編權、翻譯權及匯編權）5，這就意味著可以有至少12種作品利用方式或贏利模式。在版權交易中，為了獲得最大利益，交易雙方會考慮到不同財產權的選擇或組合，這就涉及到權利束的問題。最常見的做法有兩種，一種是選擇一項或幾項能夠帶來利益的權利進行購買；另外一種是選擇幾種權利進行組合以獲得綜合效益，如對于一部電影，同時購買發行權、音像制品制作權、電視網絡傳播權、形象使用權6等。總體情況是，在版權交易中同時購買版權項下的多項權利已成普遍現象，因此版權權利束中權利的多少就成了影響版權商業價值的重要因素。

3.版權作品的法律壽命

對于一般作品，世界多數國家（美國等除外）規定為作者有生之年加上死后50年；我國對一般作品也是作如此規定。對于特殊情況，與他國一樣，我國也做了特別規定。如規定作者身份不明的作品，保護期限為首次發表后50年，作者身份確定后按一般作品的保護期處理；電影作品、攝影作品的保護期限為首次發表后50年，作品自創作完成后50年未發表的，法律不再保護；合作作品的保護期限截止于最后死亡的作者死后50年，等等。

過了保護期，版權財產權不再受到保護，作品就進入公有領域，人人都可無償使用，不能為權利人帶來壟斷利益。因此，作品版權的法律壽命越長，權利人獲得的使用年限就越長，所獲利益會越多，其商業價值也就越高。當然，版權商業價值還會受到法律壽命之外的其他因素的影響，在特定情況下法律壽命并不代表經濟壽命，如計算機軟件的版權保護期限為作者終身加50年7，而事實上是軟件一般3至5年就會被升級的或新型軟件所淘汰。

4.版權作品的授權方式

作品一旦完成，作者一般會將其交給出版商或其他文化傳媒機構發行、出版、演繹，而不會也不大可能由作者自己運作傳播。也即版權人要將版權授權給其他主體，雙方約定利益分配方式和比例。許可使用和轉讓是最主要的兩種授權方式，由此帶來的作品估價也就不同；一般情況下，許可使用的估價低于轉讓的估價。

版權許可。版權是一種商品，其各項財產權可以和版權人相分離，版權人可以在保留所有權的情況下將有關權項許可給其他主體使用，這便是版權許可使用，其實質是版權的租賃，8許可使用費便是租金。版權許可使用發生在版權保護期限內，時間區間的長短直接影響版權獲利數額；版權許可使用具有地域范圍的限制，一般以一國為一地域，自治權力較大的地區如中國香

注 釋

4.參見來小鵬：“影響知識產權價值評估的法律因素”，中顧法律網，http://wenku.baidu.com/view/96beac104431b90d6c85c7a0.html。

5.每一種權利的具體解釋參見《中華人民共和國著作權法》第10條第1款5至16項。

6.又稱“形象權”、“商品化權”，是指對享有版權的作品中的角色形象進行商業化開發和利用的權利。

7.See article 12 of the Agreement On Trade-related Aspects of Intellectual Property Right(1994).

8.版權許可是知識型無形財產而非權利型無形財產的租賃。后者是指通過法律行為創設的、由書面或非書面合同產生的、對合同當事人具有經濟效益的某種資格或利益，如租賃權、采礦權、特許經營權等。港也可以單獨成為一個地域，地域范圍決定版權的市場大小，也會直接影響版權獲利程度。版權許可有獨占許可、排他許可、普通許可、分許可等多種類型；類型不同，所估價值也會不同。

版權轉讓。版權財產權還可以轉讓給其他主體，即某項版權財產權的所有權在其保護期限內永久性的發生轉移。如果版權所代表的作品市場潛力巨大、贏利空間廣泛，買方會采取買斷的方式，以完全壟斷該作品或該權利代表的使用方式。因為版權轉讓意味著所有權的完全轉移，原權利人無法收回或對該項被轉讓的權能的使用進行干涉，因此，版權轉讓的價格一般要高于版權許可使用的價格。有些國家如法國9還規定有作品收回權，其意指版權的某些權利被轉移后，作品合法地在社會上流傳，嗣后原版權人由于思想情感的變化，不希望作品繼續流傳，而收回已經轉讓出去的權利，制止作品繼續流傳。收回權的設立是對發表權的補充，是給作者一個機會，萬一作者因思慮不周而發表了作品還能有一個補救的機會，收回作品進行修改或終止作品的復制發行。在版權轉讓前充分考慮是否存在收回作品的風險，將其作為版權商業價值評估的參考因素，在涉及規定有作品收回權的國家的版權交易中是必要的。

三、影響版權商業價值評估的其他法律因素

1.作品版權的完整程度

作品的完整程度主要表現在以下兩個方面：

（1）標記、登記與否。多數國家規定加注版權標記僅是版權聲明，而登記也非獲得版權保護的必要條件。凡是成員國國民的作品一經產生，或者是非成員國國民的作品在某成員國首次發表，即在各成員國根據其國內版權法，與其國民享受同樣的版權保護待遇【3】。但《世界版權公約》要求成員國作者在作品上加注版權標記或進行版權登記，若無，則表示作品進入公有領域，將不受版權法律保護。10更多的國家實行選擇登記制，如美國版權法規定在版權登記之前，不得對侵犯該作品版權的行為提起訴訟，這意味著作品未登記雖然并不喪失版權，但得不到司法保護。11我國著作權法未作登記要求。在政府主管部門登記，或公開出版、發表后加注了版權標記的作品，發生版權糾紛時，登記或標記的初步證據天然就自然存在了，這樣可降低訴訟成本，相比沒有采取這類保護措施的作品，它更加完整。尤其是在涉及只加入《世界版權公約》的國家的作品的版權貿易時，沒有版權標記連版權保護都不存在。

（2）剩余權利。版權是一個項下有著若干財產權子權利的權利集合，各子權利都可以分別許可他人使用或轉讓出去，在版權保護期限固定、子權利總量一定的情況下，可以使用的權利數量隨著保護期限的縮短而減少，完整的版權會被分割得七零八落。因此，對于版權作品來說，越接近權利最初的完整狀態，其整體商業價值就更高。權利不完整的作品，不僅使用期間短、權利種類少，而且經過在先使用的市場占領，在后取得版權使用權可以獲得的市場份額會很少，這意味著贏利空間很小。

2.版權作品限制的程度

根據《著作權法》規定，作品可以受到合理使用、法定許可等限制，一般而言，限制越多、越頻繁，版權人的損失可能就越大，其商業價值也就可能變低。（1）合理使用是指在一定的條件下使用享有版權的作品，可以不經版權人同意，也不必向其支付報酬，但應尊重版權人的精神權利【4】156。《伯爾尼公約》規定：“從一部合法公之于眾的作品中摘出引文，包括以報刊提要形式引用報紙期刊的文章，只要符合合理使用的慣例，在為達到目的的正當需要范圍內，就屬合法。”12我國《著作權法》列舉了12種合理使用的類型，如為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品；為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發表的作品；為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制使用的已發表作品的；國家機關

注 釋

9.See article L121-4 of Intellectual Property Code(1992).

10.See article 3（1） of the Universal Copyright Convention(1971).

11.See article 411（a） of the Copyright Law of the United States of America(1976).

12.See article 10(1) of the Berne Convention for the Protection of Literary and Artistic Works(1971).為執行公務在合理范圍內使用已經發表的作品；圖書館、檔案館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品；免費表演已經發表但未向公眾收取費用及未向表演者支付報酬的作品；對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像；將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語言文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行；將已經發表的作品改成盲文出版等。13合理使用主要針對已公開發表的作品14；但不能用于商業目的。（2）法定許可是指在法律規定的條件下使用作品，可以不經版權人同意，但應按照規定向其支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并不得侵犯版權人依法享有的其他權利【4】170。法定許可為非自愿許可。各國都對法定許可予以了范圍限制，以避免不當侵奪版權權利人的自由。我國《著作權法》規定為實施九年制義務教育和國家教育規劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。前述規定也適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利的限制。15

隨著現代復制和傳播技術的發達，作品復制和傳播越來越簡便，合理使用等版權限制會給有關權利人利益帶來嚴重損失，美、德、日等已經采取限制復印數量、對合理使用征收版稅等措施來保障版權人權益。

3.作品版權的獨立程度

一件作品可能存在多重版權或多個權利主體現象，版權獨立程度也會影響版權的商業價值。

（1）作品性質。作品有很多種類，不同性質作品

注 釋的版權的獨立程度不同，這類作品一般是特殊作品，其許可、轉讓等可能要取得多個主體的同意。如演繹和匯編作品就存在雙重版權；不僅演繹人和匯編人從事演繹和匯編行為要取得原作品權利人同意并向其支付經濟報酬，而且他人使用演繹作品和匯編作品要取得演繹作者、匯編作者和原作品版權人的雙重同意，并支付報酬。再如合作作品16就存在多個版權主體的情況等。

（2）許可轉讓的次數。這里許可轉讓的次數是指版權再許可、再轉讓的次數。一般而言，版權再許可、再轉讓后的后續合同所獲得的權利不可能超過上一次版權交易合同所獲得的權利。并且前權利人出于自身利益最大化的考慮，往往在合同中附限制條款，使后續權利人的權利大打折扣。因此，版權許可轉讓的次數對版權商業價值的影響不可忽略。

4.版權作品的可替代性情況

一部作品，橫向會有同類作品與其爭鳴，縱向會有新舊版本的比較，其被替代的程度會影響版權的商業價值。

（1）作品質量。作品的質量是作品生命力的源泉，一部優秀的作品擁有更大的市場和更長的延續性，往往具有不可替代性。如《紅樓夢》、《哈姆雷特》等中外名著，在其領域內，其他作品無法取代它們；它們雖已處于公有領域，卻仍擁有最廣泛的讀者和市場。故高質量的作品因其不可替代性而具有更高的商業價值。當然，部分不良商家利用人們的“崇名”心理蓄意炒作、抬高作品價格的事情時有發生，在評估版權商業價值時要能慧眼識珠。

（2）作品的版本。出版商出版作者的作品一般都會購買一段時間的版權，擁有在該時間區間內的復制和出版發行權，如金庸的武俠小說版權隔幾年一賣；也有一次性永久買斷版權的情況，如英國企鵝出版集團買斷《狼圖騰》的全球英文版權。不管哪種版權時間的處理方式，都會有作品的新版本出現。新版作品意味著更新的版式設計和裝幀處理，紙張、印刷質量都會提高，不僅觀賞性更高，而且更便于閱讀欣賞；作者也往往會對

13.參見《中華人民共和國著作權法》第22條。

14.《中華人民共和國著作權法》規定作者聲明保留權利的除外；可見在我國，版權的合理使用是相對的。

15.參見《中華人民共和國著作權法》第23條。

16.參見《中華人民共和國著作權法實施條例》第9條。新版本作品進行修改，對舊版中出現的錯誤和疏忽進行修正，并補充新內容，因此新版作品內容質量也會得到很大提高。一般而言，新版作品與舊版作品出現的時間距離越近，作品的可替代性就越高，商業價值就會降低。在評估版權商業價值時，考慮新版作品的出現是必要的。較好的做法是，從版權人那里取得較長時間的版權，并提高出版作品的質量，使其不易被新版超越。

四、基于法律因素構建的版權商業價值評估模型

以帶來額外的收益等。第四步，評估實現版權商業價值的阻卻因素。經過登記的版權顯然保證了版權商業價值的安全，而未經登記的版權其商業價值應該有所折扣。獨立性強的版權在對其進行利用時就不需要花費額外的成本，獨立性較弱的版權因為權利主體的較多就需要在使用時花費更多的成本以獲得許可。如果存在阻卻因素，就應該在評估時減去這些因素可能帶來的損失。

根據以上步驟可得出某版權作品的未來預期收益：預期總收入-預期總成本，或預期總收入×利潤率。然后可以使用資產評估中常用的收益法計算該版權的商業價值【5】：

綜上所述，在進行版權商業價值的評估時應該考慮的法律因素包括授權方式、版權權利束的內容、版權的法律壽命、版權的完整程度、版權限制的程度、版權的獨立程度、作品的可替代性、作品的獨創性程度八項。評估的過程就是將作品的個別勞動時間與社會必要勞動時間進行比較，充分考慮創作成本和該類型作品的市場供求關系，設定基準價值，然后依據八項影響因素對基準價值進行修正和調整。這個過程，也是應用成本法、收益法、市場法的過程。

在評估版權的商業價值時，首先應該考慮作品的獨創性。缺乏獨創性的作品因為并非作者自身的創造性勞動的成果，也即作者并沒有作出新的創作，所以不可能獲得版權保護，并不具有價值。作品的獨創性在版權商業價值評估活動中具有一票否決的地位。對于可以享有版權的具有獨創性的作品，第一步，應該根據評估要求在版權權利束中選擇作為評估對象的版權財產權利分項進行評估。如一部小說，如果需要對其影視改編權和翻譯出版權進行評估，就要對這兩項權利分別評估。第二步，確定版權產品的市場范圍和經濟壽命。這需要在考慮版權的法律壽命和授權方式的基礎上，結合考慮作品的可替代性、版權權利限制程度，確定版權產品在一定的時間內，在特定的市場范圍內可能的獲利空間。第三步，評估版權產品的增值能力。包括多項版權權利結合產生的增值效應和版權衍生產品開發形成的增值。如根據小說改編拍攝的影視作品可以對小說的出版發行起到一定的推銷作用，影視作品角色的商品化權的利用可

式中：

P——版權商業價值現值

At——第t年內的預期收益額

n——收益可持續的年限

I——適用的折現率

因為版權載體即作品的藝術性、科學性，使得創作作品從而獲得版權的成本與版權商業價值之間存在很大的差距，因此成本法并不是評估版權商業價值的最佳方法。目前我國版權交易市場尚處于發展過程中，并沒有大量的版權作品作為交易成功的范例而成為運用市場法可以進行比較的標桿，因此市場法也不是很好的版權商業價值評估方法。綜合考慮，收益法是合適的方法，它以版權未來可期待的收益作為評估對象，契合版權的特征和版權商業價值評估的目的。版權商業價值評估的結果是客觀結論，與版權定價存在區別。版權定價考慮的指標是成本和利潤，并且帶有權利人的主觀因素【6】。版權商業價值評估的結論是版權定價的依據和基礎。

五、結語

在我國，人們對文化產品的消費需求進入一個新時期、新階段。國家“十二五”規劃明確指出要推動文化大發展大繁榮、提升國家文化軟實力。加快我國版權商業價值評估行業的發展，才能促進我國文化產業的繁榮，使中國的文化地位與經濟、政治地位相匹配。構建我國的版權商業價值評估規則，一方面要借鑒發達國家在版權商業價值評估行業的成熟經驗；另一方面，必須立足國情，探索我國版權法律之下的版權商業價值評估規則。基于此，本文對影響版權商業價值評估的法律因素及版權商業價值評估模型只是進行了初步探討，意在拋磚引玉，也為作者的后續研究提出努力方向，以促進和推動這一領域的研究，為我國版權產業發展做點力所能及的貢獻。

【1】“第二屆中國文化軟實力研究高層論壇暨《文化軟實力藍皮書》發布”【EB/OL】.【2012-01-16】.http://www.cssn.cn/ news/145864.htm.

【2】李明德，許超.著作權法【M】.法律出版社，2009：28.

【3】張乃根.國際貿易的知識產權法【M】.復旦大學出版社，2007：81.

【4】馮曉青.著作權法【M】.法律出版社，2010.

【5】苑澤明.無形資產評估【M】.復旦大學出版社，2005：123~130.

【6】馬忠法.國際技術轉讓法律制度理論與實務研究【M】.法律出版社，2007：353.