淺議特許經營的幾個法律問題

王愛群

摘要：近年來，我國特許經營發展迅速，在服務民生、促進消費、拉動民間投資、帶動就業等方面起了重要作用。但是，特許經營作為逐漸興起的一種新的經營方式，它的出現對傳統的民商法理論造成了沖擊。結合特許經營的特點，分析了特許經營的外部法律關系和內部法律關系、特許人與受許人的關系、特許經營權的法律性質等問題。

關鍵詞：特許經營；連鎖經營；外部法律關系；內部法律關系

中圖分類號：D913 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2012）32-0178-03

特許經營是指特許經營權擁有者以合同約定的形式，允許被特許經營者有償使用其名稱、商標、專有技術、產品及運作管理經驗等從事經營活動的商業經營模式或被認為連鎖店的一種組織形式[1]。截至2010年底，我國特許經營體系已超過4500個，位居世界第一，經營范圍已覆蓋70多個行業業態。中國連鎖經營協會調查顯示，2011年，中國特許聯盟120強的銷售規模達到了37.3億元，比2010年增長了9.6%；特許連鎖120強共擁有連鎖店21.8萬家，其中加盟店19.2萬家，給社會提供就業崗位達到250萬個。“十二五”期間將進一步規范和促進特許經營發展，充分發揮其在服務民生、促進消費、拉動民間投資、帶動就業等方面的重要作用。特許經營制度也正向法制化、規模化、規范化進一步邁進。但是，特許經營的出現和發展對傳統的民商法理論造成了沖擊，特別是特許經營當事人的法律責任承擔問題、特許人與受許人的關系、特許經營權的性質等問題是特許經營法律關系的難點問題，本文圍繞上述問題進行探討。

一、特許經營權的性質

注冊商標、企業標志、專利、專有技術等經營資源，是企業成為特許人的必備條件，也是被特許人簽訂特許經營合同所期望獲得的資源。由于該等經營資源已經得到了市場和消費者的普遍認同，因而具有重要的使用價值和經濟價值。一旦被特許人通過簽訂特許經營合同獲得上述經營資源，市場和消費者就有可能對被特許人給予較高的評價，將有可能為被特許人帶來經濟效益。對于這種資源屬于民法上的何種權利，具有什么法律屬性，學者們持有不同的看法。比較統一的看法是，這種資源是特許經營權。

（一）特許經營權的概念和特征

1．特許經營權的概念

特許經營權，簡稱特許權，是指一個對于特有產品、設備、貿易專利或服務標志的經營系統擁有所有權的個人或企業（即特許人）在給予其他個人或企業（稱為受許可人）在特定區域和時期以事先規定的方式進行同業經營活動的權利。

2．特許經營權的特征

特許經營權是一種復合型的、復雜的權利。這種權利本身具有如下特征：

第一，特許經營權的客體是一種“經營資格或能力”。特許經營權取得的關鍵和前提是“受許人”這一主體地位的取得，也就是說，特許經營權的取得，是使作為受許人的企業或個人獲得從事特許經營事業的資格或能力。這種“資格或能力”的重要性就在于：準備加盟特許的受許人若沒有獲得特許經營權的授予，即不具備特許經營的資格，因而不能開展特許經營事業。特許經營權的客體“資格或能力”，與商事主體的“市場準入”原則在本質上是相通的，是否能通過授權而獲得經營資格或能力，正是特許經營的“市場準入”問題[2]。

第二，特許經營權的權利內容具有不特定性。特許經營權的取得，即為經營資格或能力的授予。受許人獲此“身份”之后，就可在一定地域和一定期限內，以固定方式使用屬于特許人的商標、商業名稱、專利、技術秘密、經營方式、訣竅及工作程序等一系列知識產權及專有權利進行生產或銷售一定產品或服務。

第三，特許經營權的行使具有不完全的排他性和絕對性。受許人依據授權從事特許經營的同時，特許人可以將同一經營資格或能力再授予他人。

第四，特許經營權的轉讓必須接受適當的限制。合同規定的條件下，受許人可以將特許經營權分讓給第三者，但由于第三者的權利源于特許經營人的權利，所以，如果特許人與受許人的合同因任何原因終止，則第三人的權利也立即終止。所以，受許人不可能像完整意義上的專有權人那樣可以自由處分自己的權利[3]。

（二）關于特許經營權性質的不同學說

特許經營權作為一項民事權利是毋庸置疑的，可是該權利的法律性質卻有不同的理解，并無統一的看法。對于特許經營權屬于何種權利，主要有以下觀點。

1．利用壟斷權說。該學說將無形財產權從總體上分為兩大類，即經營壟斷權和顧客權利[4]。

2．經營權說。該學說認為，特許經營權是經營人對特許權人授予其經營管理的商標、服務標志、商業名稱或經營模式等無形財產所享有的、在授權范圍內進行經營性占有、使用和收益的權利。

3．無形財產權說。該學說將“企業授予的特許經營權”界定為，是一種無形財產權，是指商業企業通過政府授權或者契約的方式所獲得的在特定條件下從事特殊商品或服務的經營的權利，或是利用授權人的知識產權及經營模式等無形財產從事經營的權利[5]。

4.準物權說。準物權說認為，特許經營權作為一種民事權利，是一種新型的財產權[6]。

5.知識產權說。認為特許經營權是一種組合式的知識產權[7]。

6.知識產權組合使用權說。該觀點認為，特許經營作為特許人行使權利的一種方式，通常通過許可使用合同的形式來實現，即平等的民事主體通過協商一致來完成所謂特許經營權的授權使用。這里“特許經營權”與商標許可使用權、專有技術許可使用權在法律屬性上是一致的，并無特別之處，只不過“特許經營”的不再是某一項單一的知識產權，而是復合的知識產權[8]。

二、特許人與被特許人的關系

從法律的角度來看，特許者與被特許者雖同屬一個特許體系，但在產權上并沒有從屬關系。作為分別獨立的經濟實體，特許者與被特許者對外分別獨立享有權利和承擔義務。從法律關系的角度看，特許經營法律關系是一種平等主體間的民事法律關系。對于二者是何種法律關系，有不同的認識。

（一）代理關系

有人認為特許人和被特許人的法律關系是商事代理關系，即特許權所有者相當于本人，特許權接受者相當于代理人，這樣他們具有共同的經營目標和宗旨，并與不特定的第三人發生各種營銷關系。所以特許權接受者在經營過程中與他人所為的法律行為，只要在特許合同約定的范圍內，所產生的法律效果就應該由特許權所有者承擔，這樣就與特許連鎖經營的宗旨相沖突。因為總部對分店不享有絕對完整的所有權，同時，分店與第三人所為的民事法律行為不僅僅是為了總部的利益，更為主要的是這些法律行為與其自身有著密切的利益。所以說這種代理超越了中國大陸法系代理的涵義，具有英美法系上的商事代理的性質。

商事代理是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義進行實施法律行為，其結果由被代理人承擔的一種商行為[9]。是商事代理人以一定的對價接受本人代理權的轉讓和授予，并憑借這種代理權進行商業活動的行為[10]。由于商事代理的特有性質，所以在特許連鎖經營方式下產生的法律后果不同于一般民事代理所產生的法律后果。因此，有人主張特許連鎖方式下對于第三人的法律后果可以歸納為兩種情形：第一，當連鎖分部向第三人明確承諾特別責任時，第三人應當具有更加準確的判斷識別能力并負擔基于對連鎖分部的信賴而產生的法律后果；第二，當連鎖分部未向第三人明確承諾特別責任時，第三人沒有義務判斷連鎖分部的責任能力，并對交易行為產生的法律后果有權要求連鎖總部承擔，亦可適用“優勢責任原則”，即選擇總部或分部亦或要求總部和分部共同承擔責任[10]。

然而，目前我國有關代理的立法規范僅僅體現在《民法通則》第四章“民事法律行為和代理”、合同法中有關委托的條款、專利代理及外貿代理等法律、法規之中，這些規范遠不能適應商事代理的需求。因此，在目前立法狀況下，特許人與被特許人之間的關系不適用于民事代理關系，而應當從合同關系加以分析和解決。

（二）合同關系

在特許體系建立經營的過程中，無論是前期的磋商談判、培訓及融資支持、選址開店，還是后期的經營管理、質量監督及貨物供應，都離不開特許人與被特許人的合作。特許人與被特許人關系直接影響到該特許體系的建設發展。特許人與被特許人之間應是一種通過特許經營合同為紐帶的契約關系，雙方無資產關系，也沒有行政隸屬關系，雙方的權利義務均通過合同進行約定。特許經營是特許人授予受許人有償使用其包括知識產權在內的一整套特許權利的一種經營模式，是一種合同關系，雙方為各自獨立的法律主體，不存在權屬方面的關聯。

對于特許權所有者和特許權接受者來說，應當嚴格按照特許合同來確認雙方義務，應當切實貫徹意思自治原則和契約自由原則，只要雙方當事人的約定不違反國家的法律、政策等強制性規定和不損害社會、他人的利益，都應該予以承認并據以保護雙方當事人的正當利益。

三、特許經營當事人的法律責任承擔

特許經營糾紛案件的主要特點是其法律關系多樣復雜，而針對法律關系所作的分析、確定也直接決定了當事人的法律責任的承擔，因此，有必要從內部法律關系和外部法律關系的角度進行分析。

（一）外部法律關系

外部法律關系主要指分店從外部關系上看，分店在經營中與第三方的發生的法律關系，包括合同糾紛、侵權糾紛、勞動糾紛等。這里涉及的問題是當分店在經營中與第三方發生糾紛時，是否應當獨立承擔責任的問題。

特許經營法律關系是一種民事法律關系，事實上任何一種民事法律關系都是一種權利義務關系。民事法律關系的主體在依法享有權利同時，如果違反合同、不履行義務或者侵害他人財產人身的，應當承擔民事責任。在特許經營關系中，總店和分店具有密切關系，其責任承擔上是個比較復雜的問題。

1.特許人不需承擔對外責任的情形

因此，首先必須明確，特許人和加盟商是相互獨立的經營實體，在資產、所有權和行政管轄上通常不存在隸屬關系。此外，特許人和加盟商之間又不是合伙關系，相互之間對第三方不應承擔連帶責任。特許人和加盟商之間也不是民事代理關系，加盟商不是特許人的代理人，因此通常來講，特許人和加盟商對自己的行為各自獨立承擔法律責任，是處理特許人和加盟商對外關系時的最基本原則。

2.特許人需要承擔對外責任的情形

一般認為，特許人在下列情況下需要承擔責任：

其一，產品的瑕疵擔保責任。比如，如果加盟商所銷售的產品是由特許人生產的，且該產品發生了產品質量問題，加盟商向消費者承擔了責任后，有權向特許人追償；如果加盟商所銷售的產品是由特許人銷售的，且該產品發生了產品質量問題，如果該質量問題是由特許人的原因引起的，則加盟商向消費者承擔了責任后，有權向特許人追償。

其二，產品的損害賠償責任。如果加盟商銷售的產品導致消費者發生了財產損失或人身傷害，且特許人是產品的生產者，則特許人或者直接向消費者承擔損害賠償責任，或者在加盟商向消費者承擔責任后，向加盟商承擔責任。

其三，服務的過錯責任。在加盟商向消費者提供某種服務時，如果因特許人制定的工作流程、操作方法、經營方式等特許經營權的本身缺陷導致對消費者發生了侵害，則特許人應直接向消費者承擔相應的法律責任，或在加盟商向消費者承擔責任后，特許人再向加盟商承擔賠償責任。

其四，替代責任。當特許人對加盟商的統一要求、嚴格控制，導致加盟商被認為是特許人的代理人，從而成立表見代理時，特許人應該對加盟商的行為向第三方承擔法律責任。

（二）內部法律關系

內部法律關系是指連鎖經營法律關系的主體之間的權利義務關系。從內部關系上看，不同的連鎖經營類型產生的內部法律關系不同。直營連鎖的內部法律關系往往是雇傭關系；特許者與被特許者之間的權利義務關系由特許經營合同規定；自由連鎖也是由自由連鎖加盟合同來確定雙方的權利義務關系。

特許經營法律關系實質上是一種民事法律關系，即特許經營企業在生產經營活動中，特許人和被特許人之間形成的權利、義務關系。在民法理論當中，民事法律關系由主體、客體和內容三個要素構成。其中，法律關系主體是指法律關系的參加者，即在法律關系中享有權利或承擔義務的人；法律關系客體是指權利和義務所指向的對象，又稱權利客體或義務客體。法律關系的內容是指主體之間就客體所約定的權利義務。

綜上所述，從法律關系的角度看，特許經營法律關系是一種平等主體間的民事法律關系，特許者和被特許者的權利與義務由特許合同約定。特許合同是特許經營體系賴以存在和發展的基礎和關鍵，它關系到特許經營雙方的切身利益，同時它也是解決特許經營有關糾紛的根本依據。但是由于特許經營法律關系的特殊性和復雜性，有必要對其涉及的法律問題進行梳理和探討，準確把握特許經營權的性質，從而更好應對實踐中出現的法律風險。

參考文獻：

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[責任編輯王莉]