論著作權(quán)默示許可使用的立法實踐

著作權(quán)默示不許可使用，是指在著作權(quán)授權(quán)許可使用的過程中，被許可人并未獲得著作權(quán)人的明確授權(quán)，而是通過著作權(quán)人的行為推定該授權(quán)成立的著作權(quán)許可方式。通過對美國和中國在著作權(quán)默示許可使用方面的立法實踐的考察可以發(fā)現(xiàn)：在近十年的著作權(quán)立法發(fā)展中，中美兩國都出現(xiàn)了對著作權(quán)默示許可使用的相關(guān)規(guī)定，這是在以前的著作權(quán)法中從未出現(xiàn)過的。同時，中美兩國的著作權(quán)立法對著作權(quán)的默示許可使用的接受是十分謹(jǐn)慎的。然而，從現(xiàn)實出發(fā)，現(xiàn)行立法這種“謹(jǐn)慎的肯定”已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)無法滿足作品傳播和使用的現(xiàn)實需求，在現(xiàn)行的“先授權(quán)、再使用”的授權(quán)許可模式下，著作權(quán)人和使用人之間達成對作品的授權(quán)使用協(xié)議往往需要花費大量的談判成本，嚴(yán)重地阻礙了作品的廣泛傳播和使用。作品的海量授權(quán)使用所耗費的巨大成本對作品利用的阻礙在Google數(shù)字圖書館案中已經(jīng)展露無遺。在互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字技術(shù)迅速發(fā)展的今天，作品的迅速傳播的需要與傳統(tǒng)的著作權(quán)授權(quán)許可模式之間的矛盾已經(jīng)愈加深刻。因此，我們需要在現(xiàn)有的制度基礎(chǔ)上，更進一步地構(gòu)建起完善的著作權(quán)默不許可使用制度，將這一授權(quán)許可模式全面引入著作權(quán)法，尤其是在信息網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中作品的傳播過程中的適用。通過著作權(quán)默許可，建立起作品的創(chuàng)作者、使用者、表演者等一系列主體利益分享的平臺，從而促使整個社會效益的最大化。

（摘自《法學(xué)雜志》2012年第2期）