ADR與我國工程造價咨詢企業

卓 菁

（溫州職業技術學院 建筑工程系，浙江 溫州 325035）

ADR與我國工程造價咨詢企業

卓 菁

（溫州職業技術學院 建筑工程系，浙江 溫州 325035）

工程造價咨詢企業是開展建筑業ADR業務的最佳主體。實踐證明，ADR能夠有效解決建設工程糾紛。工程造價咨詢企業應積極嘗試開展ADR業務的各種形式，加強行業規范和法規制度建設，建立健全造價信息管理體系，提高造價工程師綜合素質。

ADR；工程造價咨詢企業；建設工程糾紛

代替性糾紛解決方式（Alternative Dispute Resolution，簡稱ADR），是指法院以外的各種非訴訟糾紛解決方式。為促進各種糾紛解決方式相互配合、相互協調和全面發展，2009年7月，我國最高人民法院公布了《關于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見》[1]，鼓勵社會各界參與到非訴訟糾紛解決機制中。目前，我國關于ADR的應用研究主要集中在勞動仲裁、工傷醫療以及消費者權益保護等領域，工程領域的應用研究較少，但這種以調解及其他非訴訟的糾紛解決方式在工程糾紛領域的應用由來已久，并已經進入一個活躍發展的階段。實踐證明，絕大多數建設工程糾紛都可以在工程師的主持下友好協商解決。

一、我國工程造價咨詢企業開展ADR業務的可行性

1.儒家思想的傳承為ADR的應用提供了文化基礎

從漢代以來，儒家思想成為中國社會的主流思想，對中國傳統社會乃至當今都產生了巨大而深遠的影響。“中庸”是儒家思想的核心之一，“中庸之為德也，甚至矣乎！”（《論語·雍也》）。儒家的中庸之道，意義在于凡事應追求不偏不倚，倡導人們在處理具體人事關系時力行“德治”、“息訟”，以“無訟”為理想。這種儒家思想的傳承為我國工程造價咨詢企業開展ADR業務提供了文化基礎。

2.ADR的特點符合建設工程糾紛解決的特殊要求

（1）ADR程序的靈活性有助于專業人士更有效地參與建設工程糾紛的解決過程。建設工程糾紛不僅涉及錯綜復雜的法律、行政法規、部門規章、規范性文件，還涉及建筑領域的許多習慣、慣例，甚至涉及建筑領域新技術帶來的法律規范的缺失問題。因此，建設工程糾紛解決中專業人員的參與顯得特別重要。運用ADR，當事人可根據具體情況選擇適當的形式與程序，自主選擇并委托本領域的知名專家、學者參與到工程糾紛的解決過程中，有利于中立調解人充分發揮專家意見的指導作用，從而更科學合理地處理糾紛。

（2）ADR非對抗性的妥協精神有利于維護建設工程各主體需要長久維系的商業關系和人際關系。建設工程項目的長期性、分工多樣性、復雜性、目標約束性等特征，要求各方主體積極合作，營造共同受益的氛圍，當出現糾紛時采取相互支持、優化結果的措施比針鋒相對更符合當事人的共同利益。現代建設項目管理中，利益相關者之間相互轉嫁風險、不斷斗爭的做法正在逐步地被相互合作以獲得共贏所替代，這種當事人之間利益多元化的趨勢與ADR非對抗性的妥協精神是一致的。

（3）ADR保密原則符合建設項目當事人保守個人秘密、商業秘密以及其他利益性秘密的要求。ADR的信息保密原則是解決糾紛的重要原則，一旦ADR程序失敗，程序中的筆錄、承諾等均不得作為在訴訟中指控一方當事人的證據[2]。在這種信息保密原則下，工程造價咨詢企業比法院更容易獲得解決糾紛的關鍵信息，有利于促成工程糾紛合意的形成，達到解決糾紛的目的。

（4）ADR高效性和低成本的特點讓其成為建設工程主體解決工程糾紛的首選（當然這種選擇不以喪失訴訟權為代價）。工程糾紛往往因牽涉數額大、實事復雜、舉證困難、需啟動造價鑒定程序等原因，審理周期長于一般案件。ADR以簡易實事認定替代嚴格的舉證責任，各方當事人可以有更多的機會和形式參與到糾紛的解決中，有助于形成各方滿意度較高的方案，提高建設工程糾紛解決和執行的實際效果，所需費用卻遠遠低于訴訟費用。

3.工程造價咨詢企業是開展建筑業ADR業務的最佳主體

（1）豐富的信息資源為工程造價咨詢企業開展建筑業ADR業務奠定了基礎。建設項目管理中出現的質量、工期問題以及由此而產生的索賠、沖突問題，根本原因在于信息不對稱[3]。工程造價咨詢企業通過對項目造價數據進行收集、記錄和加工，掌握大量歷史和當前的工程造價信息資源。工程造價咨詢企業開展建筑業ADR業務，不僅可以解決因項目管理中橫向信息不對稱和溝通不通暢等造成的互不相讓問題，還可以從工程造價咨詢企業積累的豐富的工程實例中借鑒解決糾紛的方案，有利于雙方合意的快速達成。

（2）對信譽的依賴決定了工程造價咨詢企業開展建筑業ADR業務的客觀中立性。工程造價咨詢企業的生存建立在良好聲譽的基礎上，為追求未來企業經營中更高的報酬，必須贏得良好聲譽，這使其在開展建筑業ADR業務時會站在中立、專業的角度促成建設工程糾紛的解決，而不會因短期利益而做出與某一方串通的行為。

4.項目管理的國際化要求工程造價咨詢企業積極開展ADR業務

一方面，多元化解決建設工程糾紛的機制已經在世界范圍內逐步形成，國際上越來越多的建設工程糾紛選擇ADR進行解決，如世界銀行要求在仲裁前先使用DRB機制，我國奧運場館建設項目也選擇仲裁作為建設工程糾紛解決的方法。工程造價咨詢企業應積極探索和實踐工程領域的ADR業務，為我國建設項目與國際接軌保駕護航。另一方面，根據我國加入WTO的承諾，外商可以在中國設立工程咨詢獨資企業，國外工程造價咨詢企業實力雄厚、從業人員素質高、管理科學，在開展ADR業務方面遠遠走在了我國的前面。因此，盡快開展ADR業務并與國際接軌，關系到我國工程造價咨詢企業的發展，有助于提高企業核心競爭力。

二、現階段我國工程造價咨詢企業開展ADR業務的具體形式

1.參與全過程造價管理

工程造價咨詢企業通過參與全過程造價管理，協調當事人以協商方式解決建設工程糾紛，當事人無需對此支付額外費用。在工程合同實施過程中，隨時都可能出現需要協商的事件，協商是代替性糾紛解決最常用也是最簡單、快捷的方式。在沒有工程造價咨詢企業進行全過程造價管理的情況下，協商是由雙方當事人通過談判形成合意。但如果當事人雙方互不相讓，對立情緒激化，則往往影響工程進度。參與全過程造價管理，工程造價咨詢企業可從專業角度為爭議雙方提供相關信息以及解決同類問題的經驗，或提供合意方案供當事人選擇，因而更容易形成合意。

通過全過程造價管理，協商解決工程糾紛是最經濟、最和諧的糾紛化解方式。其局限在于，工程造價咨詢企業由于受業主方的委托對工程全過程造價進行管理，公正性有可能會受到承包方的懷疑。

2.調解專項糾紛

調解是指雙方當事人在中立第三方引導說服下，妥協讓步進而化解糾紛的ADR形式。調解與協商不同，協商是當事人之間自愿達成協議，沒有第三者參加（前述工程造價咨詢企業提供服務實際上是該工程的全過程造價管理范圍內的日常工作，并不是真正意義上的第三人）。工程造價咨詢企業在受到工程爭議雙方的邀請后，以糾紛調解人的身份主持解決建設工程糾紛。當建設工程出現重大變更引起工期、利潤等索賠問題時，爭議雙方難以通過協商形成合意，此時專項調解是較好的選擇。

與第一種形式相比，專項調解業務中，工程造價咨詢企業的調解人身份是受爭議雙方當事人共同委托的，公正性更容易受到爭議雙方的認可。工程造價咨詢企業開展專項調解業務需要樹立自身在該領域的絕對權威，否則爭議雙方對調解人的選擇可能會有分歧，這就牽涉到中立第三人成員組成的問題。

3.組成調解聯合體

當爭議雙方在中立第三人的選擇上存在分歧時，雙方當事人可各自委托信任的工程造價咨詢企業組成調解聯合體共同審理建設工程糾紛。在這種平等、和諧的至少是非對抗性的氣氛中，當事人之間的矛盾糾紛較易于化解。目前，一些地方的工程造價協會進行工程糾紛調解時，對較復雜的案件，一般由雙方當事人各自選定一名調解員和共同選定一名首席調解員組成類似調解聯合體的合議庭形式，不同的是，調解聯合體中的成員代表企業，合議庭中的成員代表個人。

組成調解聯合體的形式較前兩種形式相比，耗費的時間和費用要高，但雙方當事人都有充分表達自己意見的機會，調解聯合體以合作的方式對建設工程糾紛進行調解，一般不會影響當事人雙方日后的合作，而且保密性好、效率高。

4.成立DRB組織

DRB（Dispute Review Board）也是邀請第三方進行調解的一種機制，但其組織和程序比較完善。世界銀行規定凡投資額超過5000萬美元的項目都要求在仲裁前使用DRB解決爭議[4]。在項目開始前成立DRB組織，由合同雙方各推薦一名審議委員，這兩位委員再推選第三位委員作為審議主席，費用由雙方共同承擔。DRB成員定期訪問現場，掌握合同執行情況。當發生爭議時，爭議提交DRB組織，由其組織舉行聽證會并在56天內提出建議書。由于DRB成員都是經驗豐富的獨立專家，建議容易被雙方接受，建議如不被接受時再提請仲裁。

與第三種形式相比，不論建設工程是否發生爭議，DRB組織作為常態存在，跟蹤合同執行情況，效率更高；而調解聯合體則是針對具體事件成立，需重新收集資料進行調查，也可能會根據需要多次組成調解聯合體。

我國不允許造價工程師以個人名義執業，DRB組織可由雙方當事人委托工程造價咨詢企業指定造價工程師組成，在程序上借鑒國際DRB組織形式。

三、我國工程造價咨詢企業開展ADR業務的對策

1.加強行業規范和法規制度建設

行業法律法規的不健全會制約行業的健康發展，現階段要完善ADR業務的程序法規，制定可行的收費標準，讓各種ADR業務形式在程序上有章可循，收費上有據可依。“法律秩序一旦建立，法律上的權利義務會被社會主體所了解或熟知，社會主體就可能根據自己的利益和偏好選擇行為方式及相應的糾紛解決方案。”[5]另外，還應加快建立信用檔案制度，包括工程造價咨詢企業和造價工程師信用檔案，促成工程造價咨詢企業以自律為主規范積累財富的執業行為。

2.建立健全造價信息管理體系

目前，我國各級工程造價咨詢企業收集、整理和發布工程造價信息的手段和方法都相對落后，資源匱乏，這種現狀不利于工程造價咨詢業的發展。國家應利用計算機技術、網絡技術搭建現代化平臺，企業自身也應重視收集和整理造價信息，提高業務水平。

3.提高造價工程師綜合素質

工程造價咨詢企業是知識型企業，其服務質量的優劣根本在于造價工程師的服務水平。ADR業務要求專業人員不僅具備合同管理、項目投資管理、造價管理以及綜合建筑技術知識，而且要精通相關法律、法規和政策，還應具備一定的心理學知識，掌握各種談判技巧。長期以來，我國對工程造價咨詢的技術要求停留在概預算編制、結算審核上，從業人員綜合素質普遍不高。因此，必須完善造價工程師考試制度和繼續教育制度，鼓勵工程造價人才出國鍛煉、交流，提高造價工程師的執業能力。只有提高造價工程師的執業水平，工程造價咨詢企業才能提供優質的ADR服務，實現建設項目的增值。

[1]中華人民共和國最高人民法院.關于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見[EB/OL].(2009-07-24)[2011-11-25].http://www.court.gov.cn/qwfb/sfwj/yj/201003/t20100330_3550.htm.

[2]王生長.仲裁與調解相結合的理論與實務[M].北京:法律出版社，2001:9-10.

[3]向鵬成.信息不對稱理論的工程項目主體行為博弈分析[J].重慶大學學報，2007(10):144-151.

[4]周和生，尹貽林.建設項目全過程造價管理[M].天津:天津大學出版社，2008:93.

[5]唐瑩瑩.“一元錢訴訟”與糾紛解決機制[J].法律適用，2004(2):60-63.

ADR and Project Cost Consulting Enterprises in China

ZHUO Jing
(Architectural Engineering Department, Wenzhou Vocational & Technical College, Wenzhou,325035, China)

The project cost consulting enterprise is the best entity to conduct ADR business of architecture. It is proved that ADR can solve the project dispute efficiently. The project cost consulting enterprise should try to launch various ways of ADR business, strengthen the industry standard and legal system, establish the cost information management system and improve the over-all quality of cost engineers.

ADR; Engineering cost consulting enterprises; Project dispute

F293.33

A

1671-4326(2012)01-0045-03

2011-12-06

卓 菁（1978—），女，浙江龍泉人，溫州職業技術學院建筑工程系講師.

于新穎]