沖突與融合:環(huán)境法律移植與本土化

王宏巍 王躍先

(東北林業(yè)大學，黑龍江哈爾濱150040)

沖突與融合:環(huán)境法律移植與本土化

王宏巍 王躍先

(東北林業(yè)大學，黑龍江哈爾濱150040)

法律移植是完善我國環(huán)境法的重要方法和途徑。在環(huán)境法的發(fā)展過程中，要善于吸收和利用世界各國所創(chuàng)造的共通性因素，同時更應關注中國環(huán)境法的本土資源，實現(xiàn)環(huán)境法移植的本土化，從而建立有中國特色的環(huán)境法。

環(huán)境法;法律移植;本土化

三十多年的環(huán)境立法實踐表明，我國和大多數(shù)發(fā)展中國家的環(huán)境立法的主要途徑是法律移植，也就是移植西方發(fā)達國家的環(huán)境立法。這主要是由于全球環(huán)境相互依存的特點和國際政治經(jīng)濟合作需求所形成的。環(huán)境法是具有綜合性、技術性、社會性、共同性特點的部門法，各國沒有太多文化上的隔閡和技術上的差異，有較多的可以相互借鑒的東西，這一點是值得肯定的。外國環(huán)境法的移入也為我國環(huán)境法的創(chuàng)立和發(fā)展做出了巨大貢獻，而且這種影響還要在一定時期內(nèi)持續(xù)下去。然而法律移植后的最大問題是實施難的問題，主要是主體之間出現(xiàn)了利益沖突和文化沖突。因此，實現(xiàn)本土化的改造與融合，即與本土的經(jīng)濟、政治、文化、社會等資源相融合是十分必要的。

“法律是一種外化的表現(xiàn)形式，如果不經(jīng)過某種本土化的過程，它便不可能輕易從一種文化移植到另一種文化”。歷史傳統(tǒng)和客觀現(xiàn)實是環(huán)境立法、守法和執(zhí)法必須注重的本土資源。在全球化時代，中國環(huán)境法不能完全排斥外來法，相反還要吸收和移植外國法。但是移植來的法律必須從本國的文化和國情出發(fā)進行調(diào)試和改造，才能為中國民眾所接受和遵守。

一、環(huán)境法律移植與本土經(jīng)濟資源的融合

(一)本土經(jīng)濟資源:高度集中的經(jīng)濟體制

由于西方國家的環(huán)境問題更為嚴重和突出，所以環(huán)境法最早產(chǎn)生和發(fā)達于西方國家。究其深層次原因是因為自由主義在西方國家的國民經(jīng)濟占據(jù)主導地位，從而導致了市場的失靈。市場失靈又是環(huán)境問題形成的經(jīng)濟學原因。我國長期實行的高度集中的經(jīng)濟運行機制雖然在一定程度上制約了我國經(jīng)濟的發(fā)展，但是另一方面卻避免了市場失靈而導致的嚴重的環(huán)境問題。這種高度集中的經(jīng)濟體制造成了中國環(huán)境法的發(fā)展相對較弱。中國目前屬于經(jīng)濟體制的轉型時期，國民經(jīng)濟已經(jīng)由計劃經(jīng)濟轉入市場體制的初級階段。所以又面臨著新的環(huán)境問題，并且是市場經(jīng)濟的手段無法解決的。因此，為了適應市場經(jīng)濟對環(huán)境保護的要求，中國環(huán)境法的變革成為當務之急。變革的主要手段就是移植市場經(jīng)濟發(fā)達國家的環(huán)境法。然而移植過程中，本土經(jīng)濟資源高度集中的經(jīng)濟運行機制與移植過來的法律相沖突，是因為我國對于移植過來的環(huán)境法缺乏實施的具體物質(zhì)基礎和法律環(huán)境。

(二)適應中國經(jīng)濟轉型的轉變，實現(xiàn)環(huán)境保護方式的市場化

要想使移植過來的環(huán)境法真正發(fā)揮效用，就必須實現(xiàn)環(huán)境保護方式的轉變。改變過去的行政管理式的環(huán)境保護為市場化的環(huán)境保護。也就是要把市場機制和經(jīng)濟手段引入到環(huán)境保護當中來，關鍵的環(huán)節(jié)是環(huán)境法律基本制度的創(chuàng)新與完善。我國當代的社會轉型首先是從經(jīng)濟體制的改革開始的，經(jīng)濟體制的轉型既是當代中國社會轉型的基本起點，又是社會轉型的首要標志。最終將“建立社會主義市場經(jīng)濟體制”確定為我國經(jīng)濟轉型的目標和方向。市場作為資源配置的基本方式，其目的是為了使資源的配置達到最優(yōu)。因此，市場經(jīng)濟體制在我國的確立，向我國環(huán)境法制建設提出了新的挑戰(zhàn)，確立與傳統(tǒng)的管制手段相互促進的環(huán)境法經(jīng)濟激勵機制則成為我國社會轉型中環(huán)境法發(fā)展的一個必然趨勢。

在相應的環(huán)境立法中，專家和學者都曾指出，主要由市場機制引導企業(yè)從事環(huán)境保護，如排污權交易、水權交易等。應由市場機制引導企業(yè)進行污染防治行為，政府就應當適當?shù)貜沫h(huán)保投資的領域中撤出來。環(huán)境立法歷史經(jīng)驗已經(jīng)向我們證實了，市場機制引導企業(yè)走環(huán)境保護道路的良好效果。

二、環(huán)境法律移植與本土政治資源的融合

(一)本土政治資源:強大有力的國家職能

在我國，環(huán)境保護是國家的一項重要職能。但是由于發(fā)達國家與發(fā)展中國家環(huán)境問題的成因及嚴重程度不同，因此國家在環(huán)境保護中所起的作用也是不同。西方國家是由于經(jīng)濟畸形發(fā)展和過度享樂主義造成了嚴重的、頻發(fā)的環(huán)境問題，而我國的環(huán)境問題卻主要是由于經(jīng)濟發(fā)展不足造成的。“環(huán)境問題的嚴重程度決定著國家所采取的環(huán)境管理指導思想和管理制度與措施，國家環(huán)境管理的廣度和深度又決定著一國環(huán)境立法的形式和內(nèi)容。國家對環(huán)境問題認識的程度可以極大地影響環(huán)境立法的發(fā)展進程”。在西方，環(huán)境保護不僅是國家的職責，還是全民的職責。在我國，政府主導著環(huán)境保護職能，雖然在立法和實踐中都對保護環(huán)境起到積極意義，但也因此造成了中國環(huán)境法不及西方國家發(fā)達的事實，環(huán)境法應是以社會權利為本位而不是以國家權利為本位。

(二)促進環(huán)境保護綜合調(diào)整機制的形成

移植國外環(huán)境法并要在中國實現(xiàn)其本土化，就必須使環(huán)境保護主體多元化，避免環(huán)境保護體制過于單一的狀況。在確保穩(wěn)固國家職能的同時使各種社會力量參與到環(huán)境保護中來，從而形成“政府控制、公眾參與、社會制衡”相結合的環(huán)境保護體系。并且通過法律的形式使眾多環(huán)境保護組織的地位和權益得以確立。

民主是公眾廣泛參與公共事務管理和決策的過程，一般而言，公共事務涉及全體社會成員的普遍利益，帶有很強的公益性。環(huán)境問題由于其本身的廣泛性、復雜性使得環(huán)境保護成為全體社會成員共同受益的事業(yè)，因而環(huán)境保護是典型的公共事務，需要政府和公眾的共同合作，需要民主思想的深入貫徹。應主要從以下幾個方面來移植和學習環(huán)境民主原則，有助于真正適用移植過來的法律，進而解決環(huán)境問題，維護環(huán)境權益。第一，通過立法將環(huán)境權具體化、制度化，尊重和維護公民的環(huán)境權;第二，環(huán)境執(zhí)法公開、透明，給予公眾監(jiān)督的機會;第三，在程序上保障公民的訴訟權利;第四，建立環(huán)境公眾聽證會制度，召開多種形式的論證會。

三、環(huán)境法律移植與本土文化資源的融合

(一)本土文化資源:豐富優(yōu)秀的環(huán)境思想

“中國的法治之路必須注重利用中國本土的資源，注重中國法律文化的傳統(tǒng)和實際”，即使是作為舶來品引入的環(huán)境法也不能例外。中國古代具有豐富和智慧的生態(tài)環(huán)境思想，比如“天人合一”的哲學思想，至今還是環(huán)境倫理學的主要精髓。當今社會提倡的發(fā)展經(jīng)濟的同時注重環(huán)境保護、合理永續(xù)利用自然資源、和諧社會發(fā)展等等一系列的戰(zhàn)略思想都是傳承古代優(yōu)秀思想的結果。“人類中心主義”的思想在西方傳統(tǒng)文化中長期占據(jù)統(tǒng)治地位，導致環(huán)境問題層出不窮。脫離了中國傳統(tǒng)的本土文化資源、忽視中國古代優(yōu)秀的環(huán)境思想，是移植西方環(huán)境法失敗的主要原因。

(二)對傳統(tǒng)環(huán)境思想精髓的繼承和發(fā)展

在我國傳統(tǒng)文化和傳統(tǒng)倫理思想中蘊涵著豐富而深刻的環(huán)境道德思想。正是由于這些先進的環(huán)境倫理思想，才成功地應付了來自環(huán)境的挑戰(zhàn)，在總體上實現(xiàn)了與環(huán)境與人的和諧發(fā)展。這對于我們今天認識和處理人與自然的關系，解決生態(tài)危機，防治環(huán)境污染，維護生態(tài)平衡，保護人類環(huán)境，都具有重要的理論意義和現(xiàn)實意義。繼承中國古代環(huán)境思想中的精髓并實現(xiàn)傳統(tǒng)環(huán)境文明與現(xiàn)代法律制度的融合，才能使移植過來的環(huán)境法扎根我國，發(fā)揮應有的作用。

四、環(huán)境法律移植與本土社會資源的融合

(一)本土社會資源:公民潛在的環(huán)境意識

一個國家人民對環(huán)境問題的認識程度會影響到環(huán)境保護措施的嚴厲程度。誠如上文提到的，西方國家生態(tài)環(huán)境破壞和污染問題產(chǎn)生早于我國，并且程度嚴重。西方民眾普遍重視環(huán)境問題，具有較強的環(huán)境意識。進而環(huán)境立法中的制度和原則都較為發(fā)達。我國雖然生態(tài)文明思想歷史悠久，但是在現(xiàn)代民眾中沒有得到很好的繼承和發(fā)展。所以中國民眾的環(huán)境意識還需挖掘，對環(huán)境問題的重視程度還需加強。不結合我國民眾的環(huán)境意識程度簡單移植西方的環(huán)境法，就會適得其反。中國環(huán)境法中公眾參與原則的引入就是形同虛設。

(二)把握環(huán)境立法與中國環(huán)境意識程度相適應原則

改變觀念加強環(huán)保意識是解決環(huán)保問題的關鍵，因此向德國、日本等發(fā)達國家學習，政府首先從孩子抓起。從小學到高中，設立環(huán)保的必修課，以增加孩子們的環(huán)保知識和意識。樹立良好的社會風氣，節(jié)能減排、發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟等。移植西方國家的環(huán)境法并在中國實現(xiàn)其本土化，必須要遵循環(huán)境立法進程與環(huán)境意識提高程度相適應的原則，不可超越中國民眾當前的環(huán)境意識水平而盲目地引進。

五、環(huán)境法律移植與本土法治資源的融合

(一)本土法治資源:環(huán)境法律中的法權結構

在西方環(huán)境法中，以環(huán)境權為代表的私權占據(jù)主導地位，并且以環(huán)境權為核心構建其整個環(huán)境法律體系;中國的環(huán)境法最初就是以行政法規(guī)、規(guī)章等形式出現(xiàn)，發(fā)展到現(xiàn)今也以公法形態(tài)居多，并建立起以公權為核心的環(huán)境法律體系。西方國家的環(huán)境法已經(jīng)從從私法到公法發(fā)展到社會法，而環(huán)境權在目前的中國環(huán)境法中提及甚少。這種不均衡的法權結構，嚴重影響了中國環(huán)境法發(fā)展的歷史進程。現(xiàn)今西方國家的環(huán)境權已經(jīng)逐漸向生態(tài)權轉變，而中國社會的環(huán)境權問題卻還是移植西方環(huán)境法的瓶頸。

(二)構筑適應我國經(jīng)濟與社會發(fā)展需要的法權結構

中國環(huán)境法律實踐中存在的許多問題都是由于公民環(huán)境權的缺位造成的，勢必導致公民環(huán)境總體意識低，參與程度低，公眾參與缺乏法律保障。所以必須在法律上保障公民的環(huán)境權得以實現(xiàn)，首先建議把環(huán)境權作為公民的基本權利在憲法中加以規(guī)定，然后在相應的法律中增加環(huán)境權的相關權利，也就是對環(huán)境知情權、環(huán)境參與權、環(huán)境請求權的保障。加大法律的保護力度，真正的從理念上加以重視。移植西方以生態(tài)權為本位的環(huán)境法并要在中國實現(xiàn)其本土化，必須改造目前中國環(huán)境法的法權結構，充分發(fā)揚私權并適度抑制公權，在公、私權利協(xié)調(diào)發(fā)展的基礎上逐步完成私權向社會權和生態(tài)權的過渡。

胡適曾在《中國本土文化建設宣言》中指出，“中國是既要有自我的認識，也要有世界的眼光，既要有不閉關自守的度量，也要有不盲目模仿的決心”。套用在環(huán)境法學的研究上，無疑說明環(huán)境法律移植和本土化要并重，只有如此，我國環(huán)境法才能在全球化背景下得到長足發(fā)展。

［1］ 周訓芳.論環(huán)境立法中的法律移植問題［J］.林業(yè)經(jīng)濟問題，2000(6):334－337.

［2］ ［美］格倫頓.戈登.奧薩魁.比較法律傳統(tǒng)［M］.北京:中國政法大學出版社，1993:6－7.

［3］ 屈振輝.中國環(huán)境法的本土資源初探——兼論在西方環(huán)境法移植過程中值得注意的問題［J］.湖南科技學院學報，2005(6):114－116

［4］ 王燦發(fā).環(huán)境法學教程［M］.北京:中國政法大學出版社，2007:34.

［5］ 王宏巍.環(huán)境民主原則簡論［J］.環(huán)境保護，2008(9):21－24.

［6］ 蘇力.法治及其本土資源［M］.北京:中國政法大學出版社，1996:6.

［7］ 汪勁.中國環(huán)境法原理［M］.北京:北京大學出版社，2000:15.

［8］ 白智宏.中國傳統(tǒng)倫理中的環(huán)境道德思想［J］.西南師范大學學報，2001(8):63－68.

［9］ 呂忠梅.中國環(huán)境法的革命［A］.環(huán)境資源法論叢［C］.北京:法律出版社，2001:33－34.

Conflict and Integration:Transplantation and Localization of Environmental Law

Wang Hongwei，Wang Yenxian
(Northeast Forestry University，Harbin Heilongjiang 150040)

Legal transplantation is the important methods and means of improvement in environmental law.In the process of environmental law development，we are not only good at absorbing and utilizing the common factors created by the world，but also should be concerned about local resources of China＇s environmental law and bring about localization of environmental law transplantation which can lead to establish environmental law with Chinese characteristics.

environmental law，legal transplantation，localization

D922.6

A

1672-3805(2012)01-0134-03

2011－06－01

中央高校基本科研業(yè)務專項資金項目“法律移植與中國環(huán)境法發(fā)展問題研究”(編號:DL09BC16)的階段性成果

王宏巍(1980－)，女，東北林業(yè)大學文法學院副教授，法學博士;研究方向:環(huán)境與資源保護法學、刑法學