股份合作制企業立法淺議

　　 摘要：股份合作制企業是一種獨立、特殊的企業形態，它具有不同于其他企業的特有屬性，所以應該制定獨立的、法律地位與《公司法》、《合伙企業法》、《個人獨資企業法》并列的《股份合作制企業法》，其立法框架應包括總則、股份合作制企業的設立、股份合作制企業的股權設置、股份合作制企業的組織機構、股份合作制企業的收益與分配、股份合作制企業的變更與終止、股份合作制企業的法律責任、附則等八個主要部分。
　　 關鍵詞：股份合作制企業；立法；設想；法律框架
　　 股份合作制企業產生于20世紀80年代末90年代初，是深化企業改革的產物。鑒于股份合作制企業在籌集資金、調動勞動者的生產積極性、增加職工收入、實現職能分離、強化企業的民主管理等方面的優勢，它必然成為中小投資者設立企業時優先采用的企業組織形式。今后一個時期，對國有、集體小企業進行股份合作制改造仍將是我國經濟體制改革的一個重要環節。迄今為止，全國人大及其常委會尚未制定統一的股份合作制企業法。從各地區、各部門制定的法規和規章來看，內容大多殘缺不全，未能對股份合作制企業進行全面的規范和調整。法典的缺位，制約了股份合作制企業的發展，這反映了由全國人大常委會制定《股份合作制企業法》的必要性；股份合作制企業20多年來的實踐和各部門、各地方的立法經驗以及學術界對股份合作制企業的研究，使立法的時機趨于成熟。盡管對股份合作制企業還有這樣或那樣的疑惑，對制度設計還有這樣或那樣的爭論，現實的需要已不容得我們再猶豫，盡快制定股份合作制企業法是明智的選擇。
　　 一、現行股份合作制企業的法律依據
　　 由于股份合作制企業產生的時間較短，我國目前還沒有一部關于股份合作制企業的基本法律，股份合作制改造只能依據一些已經相對滯后的行政法規和國家及地方的有關政策進行。我國現有的調整股份合作制企業的法律淵源主要有：國家體委的規范性文件、中央各部委的規章、各省市的地方性法規等。
　　 （一）《城鎮集體所有制企業條例》
　　 股份合作制企業一般使用國有或集體企業營業執照，有少數企業還使用私營企業的營業執照，但企業的資本由職工投入，這種局面使人們對企業的經濟性質產生了疑問：股份合作制企業屬于公有制經濟成份還是屬于私有制經濟成分？中共十五大明確了股份合作制企業的集體所有制經濟性質，指出它是公有制經濟的一種有效的實現形式。既然股份合作制企業是集體所有制企業，就應當由《城鎮集體所有制企業條例》（以下簡稱：《條例》）調整。但是，《條例》發布于1991年，其中沒有具體調整股份合作制企業的規范，并且股份合作制改革措施大部分與《條例》相抵觸，如果企業改制仍依據《條例》進行，深化企業改革將寸步難行。
　　 （二）《關于發展城市股份合作制企業的指導意見》
　　 國家發改委于1997年6月下發的《關于發展城市股份合作制企業的指導意見》（以下簡稱：《意見》）對當前國有、集體小企業的股份合作制改造具有一定的指導意義，但內容抽象，可操作性不強，在法律淵源上僅屬于部門規章，不能對抗有關法律、行政法規中與之相矛盾的規定。股份合作制立法的滯后使股份合作制改造呈現出一種相對混亂的狀態。改制后的股份合作制企業形式不一，五花八門。《意見》畢竟是第一部系統地調整股份合作制企業的規范性文件，它甚至可能成為今后股份合作制立法的藍本。股份合作制改革應當遵循《意見》進行。《意見》的指導性特征又決定了律師參與股份合作制改革不能囿于《意見》的束縛，應當允許改制過程中出現一些變通措施。
　　 （三）《企業法人登記管理條例》及其《施行細則》
　　 城鎮集體所有制企業必須具有法人資格，以其全部財產獨立承擔民事責任。《意見》中也有同樣的規定。股份合作制企業是集體所有制企業，享有法人財產權，有權支配其全部資產包括股東的出資，有義務以其全部資產包括股東出資清償企業債務。因此，股份合作制企業在進行登記注冊時應適用《企業法人登記管理條例》及其《施行細則》。
　　 二、股份合作制企業立法的必要性
　　 實踐證明了股份合作制企業的存在價值及必要性，但由于全國人大及其常委會尚未制定統一的股份合作制企業法，這一法律形式的缺陷，導致了以下幾個方面的問題：
　　 （一）股份合作制企業的法人主體地位未能得到有效肯定
　　 根據企業主體法定的原則，一切企業主體法律地位的取得或確定，必須有法律的明確規定。這里的“法”，應是指最高權力機關制定的法律。在全國統一的大市場中，如果允許各地區、各部門自行創設新的商主體，將不利于維護正常的市場秩序和保護交易安全。雖然中共中央的文件、國務院各部門的規章以及各地方的立法對股份合作制企業的主體地位多有肯定，但在法治的中國，只要全國人大或其常委會尚未制定出《股份合作制企業法》，股份合作制企業的法人地位就一直不能得到有效肯定。
　　 （二）股份合作制企業形式成為規避法律的工具
　　 出于對公有制經濟的政治偏好，各地區對于打著集體所有制旗號的股份合作制企業特別地偏愛。企業渴求貼上“股份合作”的標簽，政府主管部門也希望企業貼上這一標簽。許多本應是公司企業、合伙企業形式的經濟組織也都貼上了這一標簽，這樣，《合伙企業法》、《公司法》的規定就被規避，其實施的效果就因這些所謂的股份合作制企業的存在被打了大折扣，并會帶來諸多其他問題。例如，合伙人對合伙企業的債務應負無限連帶責任，合伙企業搖身變成股份合作制企業后，合伙人也就成了股東，對企業債務就僅以出資額為限承擔責任，這樣，明顯損害了債權人的利益，不利于交易安全的保護。
　　 （三）制約了股份合作制企業理論研究的深化和實踐的發展
　　 就理論研究而言，近二十年來，一直爭論不休的是股份合作制企業的生存問題，而對如何科學構建股份合作制企業法律制度的研究卻明顯不足。立法雖然不能也不應該對學術爭論起到“止爭”的效果，但國家立法的態度無疑對學術研究有導向作用，如果全國人大常委會制定了股份合作制企業法，關于股份合作制企業的生存問題雖然仍可繼續，也仍將繼續，但更多的目光無疑將集中到股份合作制企業的深層次問題上去。就實踐而言，同樣由于法典的缺位，實踐中對股份合作制企業的未來命運充滿了疑慮，因而限制了它的進一步發展。
　　 （四）現有立法之間存在諸多差異和沖突
　　 各地區、各部門制定股份合作制企業法規和規章的分散立法，必然帶來立法的差異和沖突。沖突主要有兩個方面：一是與國家現有其他法律、法規的沖突，如與《民法通則》有關法人制度的沖突。二是地方性法規與部門規章的沖突。差異和沖突的存在，一方面使不同法律文件的效果互相抵消，執行大打折扣；另一方面使市場主體無所適從，增加了交易成本和不安全性。
　　 股份合作制企業在具體操作與運行中，出現的這些不容忽視的問題，迫切需要全國人大常委會對股份合作制企業進行立法予以規制，現實上的需要與立法上的空白決定了立法的必要性。
　　 三、《股份合作制企業法》的立法設想
　　 股份合作制企業是一種獨立的、特殊的企業形態，它具有不同于其他企業的特有屬性，所以應該單獨立《股份合作制企業法》，與《公司法》、《合伙企業法》、《個人獨資企業法》處于并列地位，立法框架主要包含總則、股份合作制企業的設立、股份合作制企業的股權設置、股份合作制企業的組織機構、股份合作制企業的收益與分配、股份合作制企業的變更與終止、股份合作制企業的法律責任、附則等八個部分。下面擇其要點加以闡述：
　　
　　 （一）總則包含股份合作制企業的界定、性質及立法原則
　　 1.股份合作制企業的界定
　　 股份合作制企業是依法成立的，資本由職工股份或以職工股份為主構成，企業成員按勞動合作與資本合作相結合的原則進行民主管理，共享收益，共擔風險，以按勞分配與按股分紅為分配原則，由出資者承擔有限責任的法人組織。
　　 股份合作制企業是公有制的一種實現形式。因為股份合作制企業一般是企業法人，職工或其他組織購買股份的行為實際上是拿財產所有權換取了股權。職工或其他組織一旦將自己的財產投入企業，就不再對此財產享有所有權，而投入到企業的財產形成了企業法人財產，企業法人對該財產享有所有權，即企業法人所有權。這種企業法人所有權既不是混合所有制，又不是私有制，而是公有制的一種新的實現形式。我國的股份合作制企業立法應對此做出明確的規定。
　　 2.股份合作制企業的法律性質
　　 股份合作制企業是一種獨立的企業形態。判斷一種企業形態是否獨立的標準是，這種企業形態在運作機制上不同于其他企業形態。因為股份合作制企業中的勞動合作與資本合作兩者不可偏廢，規范其他企業形態的股權設置、內部管理、分配機制的辦法在股份合作制企業中不適用。所以不能把股份合作制企業歸入到股份制與合作制中。股份合作制企業也不是一種過渡性經濟形態。首先，它符合產權明晰、權責明確、政企分開、管理科學的現代企業制度的特點。實踐中大部分股份合作制企業都是由國有中小企業改制發展而來，同過去相比，解決了國有中小企業所有者虛位問題，勞動與資本相結合調動了勞動與資本的積極性，使企業在脫離政府的行政管理后，成為真正的法人實體和市場競爭主體。其次，股份合作制企業確實存在股權結構的單一性和不可流動性，但是只有在企業規模日益增大后才會顯現出來。股份合作制企業是有一定范圍的適用性的，它適合于眾多的國有中小企業。對于這類企業來講，股份合作制完全不是過渡型經濟形態。它有它本身的制度優勢。
　　 3.股份合作制企業法的基本原則
　　 《股份合作制企業法》應確立下列基本原則：一是入股自愿，股權平等，利益共享、風險共擔。二是民主管理，實行一人一票與一股一票相結合的管理機制。三是按勞分配與按股分紅相結合。按勞分配應根據職工的勞動強度和勞動效率制訂相應的工資標準，并在勞動法規定的幅度內浮動。按股分紅應作到同股同利。企業根據經營情況，在留足法定公積金和公益金的基礎上，在稅后利潤中提取一部分分配給持有股份的股東。不持有股份的職工只領取工資，不能分得紅利。四是政府扶持（建議折股時對勞動者入股的價格優惠，企業融資方面優惠、稅收優惠、職工紅利所得稅優惠）。五是堅持獨立核算、自主經營、自負盈虧、獨立承擔民事責任。
　　 （二）設立股份合作制企業的程序
　　 設立股份合作制企業有兩種方式，即通過對原有的企業進行改組設立股份合作制企業和直接設立股份合作制企業。無論采用哪種設立方式，都必須經過以下程序：
　　 1.簽訂組建企業協議和簽署企業章程
　　 組建股份合作制企業前，必須由發起人組織出資人簽訂組建企業協議，明確出資人各自的權利和義務。達成協議后，應由股東共同簽署企業章程。章程對企業、企業的法定代表人、管理人員、股東、普通職工具有約束力。
　　 通過改組企業設立股份合作制企業的，簽訂組建企業協議及簽署章程之前還需要經企業的職工代表大會通過，并報企業主管部門同意。
　　 實踐中有些企業在改制時只簽署企業章程，不簽訂組建企業協議。沒有組建企業協議就不能明確出資人的權利和義務，會產生許多弊端。不簽訂組建企業協議的做法是不妥的。
　　 2.審批程序
　　 組建經營特定行業的股份合作制企業，須經行業主管部門審批。通過改組設立股份合作制企業，須經政府體制改革部門審批。直接設立股份合作制企業無須審批。
　　 3.評估程序
　　 出資人以實物、工業產權等出資的，要由國家認可的評估機構進行評估。通過改組設立股份合作制企業的，應當委托國家認可的評估機構對投入新企業的資產進行評估。整體改制的，應當首先對企業的非經營性資產進行剝離。評估時，企業欠繳的養老保險、失業保險、工傷保險等費用應按《勞動法》的規定從企業資產中扣除。
　　 4.登記程序
　　 股份合作制企業屬于集體企業，向工商行政管理部門申請登記注冊時，企業名稱不能使用“公司”的字樣，更不能將企業名稱登記為有限責任公司、股份有限公司。企業的經濟性質應明確為股份合作制企業，不能僅登記為“集體企業”，更不能登記為私營企業。
　　 （三）股份合作制企業的股權設置
　　 1.股份合作制企業全體職工股東持股總額不得低于企業股本總額的51%
　　 股份合作制企業的資產應當分為等額股份。把企業資產分為等額股份是設立股份合作制企業的最佳方案。職工作為股東每人只持有一個股份。股份合作制企業的集體所有制性質和勞動合作的特征，決定了企業的管理人員包括法定代表人持有的股份不應當比普通職工多。股份有限公司和有限責任公司是純粹的資本合作的企業，不具有勞動合作的性質，其大股東必須靠持有較多的股份來控制企業、管理企業。股份合作制企業的管理人員的權力和責任并非來自出資，而是來自特定的民主管理程序包括選舉、任命、選聘，他們不持有較多股份仍可以對企業實施正常的、有效的管理。
　　 2.職工個人股及同股同權原則反映了股份合作制企業的基本特征
　　 職工個人股是指企業的職工向企業出資形成的股份。職工個人股股權的實質是一種身份股權，不具備企業職工的身份不能持有這種股份。職工每人持有一個股份。一人一票的表決方式從另一個角度體現了同股同權的原則，便于職工個人股股權的行使，同時兼顧勞動合作和資本合作兩項特征，比較容易為企業職工股東接受。
　　 3.股份合作制企業的股東應為8人以上
　　 根據《企業法人登記管理條例施行細則》，企業法人的從業人員應為8人以上。《公司法》規定，有限責任公司的股東人數為2人以上50人以下。股份合作制企業大多數職工都是股東，因而股東的人數一般要比有限責任公司股東人數多。《城鄉個體工商戶管理暫行條例》規定，個體工商戶一般可以雇工7人以下。綜合起來，股份合作制企業股東的人數應限定在8人以上為宜，不應規定股東人數的上限。
　　 4.職工集體股、法人股、國家股不宜引入股份合作制企業
　　 國家股、法人股、職工個人股并存于集體所有制的股份合作制企業中弊大于利。集體所有制企業可以采用股份合作制的組織形式，但決不是股權設置門類越多集體所有制企業的產權越清晰。集體所有制就是集體所有制，國家股、法人股的滲入，反而使集體所有制的股份合作制企業顯得不倫不類。而且，一個現實的無法解決的問題是，職工集體股、法人股、國家股的股東無法參與企業決策，不能按一人一票的方式行使表決權。
　　 （四）股份合作制企業的組織機構
　　 1.股東大會
　　 股份合作制企業實行股東大會制度。股東大會是企業的權力機構。企業所有的股東都是股東大會的成員。股東之間同股同權，每人享有一票的表決權。企業重大事項由股東大會決定。股份合作制企業不設職工代表大會。
　　 2.董事會
　　 股份合作制企業可以設立董事會，作為企業權力機構的執行機構，也是企業的日常決策機構。董事會的董事由股東大會選舉產生。董事長是企業的法定代表人，由董事會選舉產生。董事會可以聘任經理，經理負責董事會決議的執行。經理對董事會負責，董事會對股東大會負責。規模較小的企業可以不設董事會，由股東大會直接選舉廠長或經理為法定代表人。
　　
　　 3.監事會
　　 設立董事會的股份合作制企業可以設立監事會，監事會是企業的監督機構，負責對董事會、經理及其他管理人員的監督。監事由股東大會選舉產生，對股東大會負責。
　　 4.股東
　　 由于股份合作制企業改制、股東身份的取得、股東責任的特殊性，應對股東身份的取得和股東責任詳細立法進行規管。
　　 （１）股份合作制企業股東身份的取得。股份合作制企業是勞動合作與資本合作相結合的企業：企業職工既是勞動者，又是企業的出資者；不具備企業職工身份不能成為企業的股東，企業的股東也不能脫離生產勞動成為單純的自有資本的受益者。股份合作制企業章程中應當包括企業股東必須是本企業職工的內容。
　　 應當允許具備職工身份的人不持有企業股份，并保護改制企業中沒有能力出資入股的職工的合法利益。一方面應鼓勵職工自愿出資，同時也要允許少數職工暫時不入股，未入股的職工可在企業增資擴股時出資入股。
　　 應允許職工個人股在企業職工內部轉讓。因職工每人只能持有一個股份，故股東只能向未持有股份的職工轉讓股份。股份合作制企業股東的股權為身份股權，故職工個人股份不能繼承。在股東喪失企業職工身份（包括死亡、脫離企業）時，股份可以由企業內未持有股份的職工出資買受。企業不承擔退還股本的義務，否則會引起企業注冊資本的減少。
　　 股東喪失企業職工身份后，如果原持有的股份暫時無人買受，則原股東或其繼承人只能享有賣出股份的期待權，直至股份實際賣出時才能收回該項出資。在此期間，原股東或其繼承人可以收取相當于當期股份紅利的收益。
　　 （2）股份合作制企業股東的責任。股份合作制企業享有法人財產權，有權支配其全部資產包括股東的出資，有義務以其全部資產包括股東出資清償企業債務。
　　 股東以其持有的股份對企業負責，當企業資不抵債時，股東無須以自己的其他資產清償企業債務，股東對企業承擔責任以其持有的股份為限，這是股份合作制企業與合伙企業的主要區別。
　　 股東一般應以貨幣出資，遇有特殊情況應允許股東以實物、工業產權等出資。后者出資必須經過中介部門評估。股東的出資是企業注冊資本的組成部分。企業法人的注冊資本一般不可減少，因此，股份合作制企業的股東不能撤回股份。
　　 （五）股份合作制企業的收益分配、變更和終止、法律責任
　　 股份合作制企業的財務會計制度和收益分配、企業的變更和終止、法律責任等事項，因其與有限責任公司、股份有限公司有很大的相似性，這部分立法可以參照《公司法》、《企業法人登記管理條例》的相關規定。
　　 參考文獻：
　　 1.顧功耘.股份合作制企業立法的若干疑難問題的研究[J]