論著作權默示許可使用的立法實踐

　　著作權默不許可使用，是指在著作權授權許可使用的過程中，被許可人并未獲得著作權人的明確授權，而是通過著作權人的行為推定該授權成立的著作權許可方式。通過對美國和中國在著作權默示許可使用方面的立法實踐的考察可以發現：在近十年的著作權立法發展中，中美兩國都出現了對著作權默示許可使用的相關規定，這是在以前的著作權法中從未出現過的。同時，中美兩國的著作權立法對著作權的默示許可使用的接受是十分謹慎的。然而，從現實出發，現行立法這種“謹慎的肯定”已經遠遠無法滿足作品傳播和使用的現實需求，在現行的“先授權、再使用”的授權許可模式下，著作權人和使用人之間達成對作品的授權使用協議往往需要花費大量的談判成本，嚴重地阻礙了作品的廣泛傳播和使用。作品的海量授權使用所耗費的巨大成本對作品利用的阻礙在Google數字圖書館案中已經展露無遺。在互聯網和數字技術迅速發展的今天，作品的迅速傳播的需要與傳統的著作權授權許可模式之間的矛盾已經愈加深刻。因此，我們需要在現有的制度基礎上，更進一步地構建起完善的著作權默不許可使用制度，將這一授權許可模式全面引入著作權法，尤其是在信息網絡環境中作品的傳播過程中的適用。通過著作權默許可，建立起作品的創作者、使用者、表演者等一系列主體利益分享的平臺，從而促使整個社會效益的最大化。
　　 （摘自《法學雜志》2012年第2期）