外資并購中無形資產評估的若干法律問題探究

摘要：隨著外資并購活動在我國的興起，對無形資產的漏評和低估逐漸成為迫切需要解決的問題。我國現行法律體系對無形資產評估的規定仍主要依賴于中國評估協會制定的《資產評估準則》，缺乏嚴格意義上明確的法律地位。《中華人民共和國資產評估法（草案）》的出臺對于補足該領域的法律空白具有重要意義。

關鍵詞：外資并購 無形資產評估 資產評估草案

隨著跨國并購投資在投資比例中增長，很多法律問題也隨之產生，其中交易定價尤其是無形資產評估就是外資并購中的核心問題之一。因此如何完善外資并購中無形資產的評估是我國經濟發展中亟待解決的問題，有很重要的理論和現實意義。

一、無形資產評估的法律框架

現行法律中涉及無形資產評估的規定主要散見于《關于外國投資者并購境內企業的規定》（以下簡稱《并購規定》）、《上市公司重大資產重組管理辦法》和《國有資產評估管理辦法》中。上述幾部法規都是由國務院職能部門頒布，法律效力層次都不高。同時這些法規都知識原則性地提出外資并購中必須進行資產評估的要求，并未涉及無形資產評估的具體問題。實踐中，資產評估機構的操作則主要依據中國資產評估協會發布的《資產評估準則——無形資產》（以下簡稱《資產評估準則》）。

值得關注的是，2012年2月29日，全國人大常委會通過了《中華人民共和國資產評估法（草案）》。雖然該草案目前尚未生效，但草案建立了我國資產評估行業的基本框架，厘清了長久以來混亂的資產評估市場秩序，評估機構資質和法律責任等問題。

首先該草案建立了管理機構的協調機制。目前我國評估市場已形成了包括資產評估、房地產估價、土地估價、礦業權評估、舊機動車鑒定估價和保險評估在內的六大類評估專業，分別由財政部、住房和城鄉建設部、國土資源部、商務部和保監會分別管理。草案效仿反壟斷審查機制，提出“國務院建立資產評估行業管理協調配合機制，負責協調和指導資產評估行業發展”的構想。

其次，草案理順資產評估行業的監管體制。草案設計了行業自律組織管理資產評估機構，資產評估行業管理部門監督行業自律組織的二元監管框架，并明確劃分了行業管理部門和行業自律組織的各自職責范圍。

最后，草案將制定具體評估準則主體的上移。現行《資產評估準則》體系中除基本準則和基本職業道德準則屬于財政部制定的部門規章外，其余具體評估準則均由中國資產評估協會制定發布，法律地位模糊。而該草案則明確規定，各專業類別的評估執業準則和有關標準由各資產評估行業管理部門制定實施，由此使得具體評估準則作為部門規章的法律地位得以明確。

二、無形資產評估的監管

（一）對交易方的監管

雖然并購交易本質上是一種民事行為，交易價格的確定應主要基于當事人的意思自治，屬于民商法的管轄范疇，但基于外資并購可能帶來的資產流失考慮，《并購規定》等法律法規也對這種商事行為施加縱向監管。

1、法定評估義務

《并購規定》強調資產評估是外資并購過程中的必要程序。本文以為，外資并購中交易雙方的這種法定評估義務實則上體現了監管部門借助社會中介機構實施監管的用意。資產評估事務所等獨立第三方通過實施評估，一定程度上能夠監督國有資產代理人在國有資產交易中的權力尋租；也能防止交易方通過賤賣資產從而變相向境外轉移資本。

2、法定報告義務

《并購規定》則在《并購暫行規定》的基礎上，明確規定在并購后企業并更或設立登記時應當報送資產評估報告，如涉及國有資產的，還包括國資備案或核準文件。由此彌補了原暫行規定沒有明確要報送資產評估報告的立法技術疏漏，使得法定評估規定得以落到實處。

3、交易價格限制

資產評估很大程度上受評估機構的資質和技術能力以及并購雙方之間交易心態和談判能力的影響。對無形資產的價值評估則更主要的根據歷史數據對現狀和進行評判，并依賴于買賣雙方對企業未來的不同預期。因此，《并購規定》尊重當事人的“意思自治”，僅將評估結果只可作為雙方協商的參考。

同時，《并購規定》又設置了“禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產”的限制。但由于《并購規定》以及其他相關法律法規對“明顯低于”這一關鍵性概念都未給出明確定義，監管機關實踐中極少適用本條，資產評估的意義被大大削弱。因此，本文以為，有必要對“明顯低于”概念給出一個明確的下限，提高該條款在實踐中的可操作性。

4、審計監督

外資并購中的資產評估機構和審計機構不得為同一個機構，評估機構進行評定估價，審計機構對評估報告進行審計監督。如果審計機構發現評估機構對無形資產評估存在漏評或評估價值明顯過低的情況下，應當向資產管理部門提出審計意見和重新評估建議，以防止資產的流失。

（二）對評估機構的監管

無形資產評估，對評估人員的專業技術素養以及評估機構的獨立性要求都很高，然而目前我國資產評估機構多由掛靠政府機關或事業單位的評估機構脫鉤或改制而來，容易受到行政干擾，獨立性和中立性較差，與真正獨立的中介機構的要求存在很大距離，資產評估機構的責任、風險、質量和信譽意識缺乏，違規操作現象也較嚴重。

《資產評估法草案》的出臺一定程度上澄清了資產評估行業的性質、評估機構的資質要求、法律地位以及相應的法律責任，初步構建起一個以資產評估人員為管理對象，以行業自律性管理為主，以社會監督和法律制約為保障的資產評估管理制度。可以預見，該法案的最終出臺將對完善我國資產評估管理體制具有提綱挈領的重要意義。

參考文獻：

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