對民間音樂作品的法律保護初探

摘 要：民間音樂作品是中國傳統(tǒng)文化的寶貴資源，但目前面臨著瀕臨失傳以及被濫用的困境，為了擺脫這種局面，必須給予法律保護。通過運用與其他國家保護方式相比較的方法，用著作權(quán)方式對其進行保護，是目前實際而有效的選擇。

關(guān)鍵詞：民間音樂作品；法律保護；著作權(quán)

中圖分類號：D913 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1673-2596（2013）01-0060-03

曾有學(xué)者將民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護問題稱為“法學(xué)界的哥德巴赫猜想”，民間音樂作為民間文學(xué)藝術(shù)最具代表性的一部分，其法律保護問題更值得關(guān)注?，F(xiàn)階段民間音樂面臨的前景并不樂觀，有著瀕臨失傳的危險，世界各國都在尋找不同的方法來保護它，由此產(chǎn)生了立法和實踐上的嚴(yán)重分歧。本文對民間音樂作品的保護做一些探索與分析，以此期望對民間音樂作品保護模式的選擇有所助益。

一、民間音樂作品的界定

（一）含義

民間音樂作品的含義，可以從“民間”和“音樂作品”兩方面來把握。首先，民間，指在人民中間。①即表示是在普通民眾間形成的一個群體或者個體，它可以包括民族、村落，甚至國家。而“音樂作品”的解釋，世界各國存在一定的差異，爭議的焦點集中在音樂作品是否包含文字。1988年《英國版權(quán)法》第3條第1款第2項規(guī)定：“音樂作品系指由樂曲構(gòu)成之作品，其中不包括意在隨樂曲一同演唱或口述之文字，也不包括一同表演之動作?！倍蠖鄶?shù)國家則主張音樂作品應(yīng)該包括其中的文字。例如，我國《著作權(quán)法實施條例》第4條第3款規(guī)定：“音樂作品，是指歌曲、交響樂等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品。”

綜上所述，筆者認(rèn)為，民間音樂作品，是指反映某個群體或個體的生活情景、特色文化、地理環(huán)境等方面，以表達該群體或個體情感、愿望的能夠演唱或演奏的藝術(shù)表現(xiàn)形式或智力成果，該音樂作品可以帶詞也可不帶詞，通常表現(xiàn)為民歌、樂器演奏、樂譜等形式。

（二）特點

1.民間音樂作品作者的不確定性和群體性。民間音樂作品最初可能由個人創(chuàng)作，但隨著時間的推移、傳播的廣泛，它逐漸變成了某一民族、某一區(qū)域的作品，加之人們的不斷完善和修改，使它成為一個群體性作品，個人的作用被掩蓋，最初的作者可能被遺忘。

2.傳播中的變異性和方式的口頭性。民間音樂作品在傳播過程中會被人們繼承并多次修改，加入新元素，使其更具有區(qū)域或民族特征，被廣大人民喜愛并傳唱。在傳播過程中人們?yōu)榱藢W(xué)習(xí)的方便，更多地選擇生動的口頭方式。

（三）與音樂作品的聯(lián)系

民間音樂作品屬于著作權(quán)法保護的作品，故其與其他作品尤其是音樂作品有著十分密切的聯(lián)系：

1.民間音樂作品與音樂作品都是智力創(chuàng)造的成果，其權(quán)利主體在創(chuàng)作民間音樂作品時也付出了一定的精力與勞動。根據(jù)《著作權(quán)法》的基本精神，其權(quán)利主體應(yīng)當(dāng)受到尊重與保護。②

2.民間音樂作品的權(quán)利主體擁有對人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重權(quán)利，與《著作權(quán)法》中的權(quán)利主體享有基本一致的權(quán)利。

二、對民間音樂作品法律保護的必要性分析

民間音樂作品是民間文學(xué)藝術(shù)的重要組成部分，包含了不同時期的人們的豐富智慧和辛勤勞動。如今，為謀取商業(yè)利益，民間音樂作品被過度地?zé)o償使用，而在這種使用中，真正的創(chuàng)作者往往被忽略了，取而代之的是種種改編、加工甚至篡改、歪曲的“作者”。而且，商業(yè)化的作品是對原有作品的破壞，遮蓋了原來的特色文化的光芒。因此，必須對民間音樂作品給予法律保護。

隨著世界經(jīng)濟與技術(shù)的不斷進步和各國間愈見頻繁的交流，越來越多的新事物、新產(chǎn)品被人們追逐，多數(shù)年輕人不愿繼承作為民族、地域和國家象征的古老文化，更不愿去弘揚傳統(tǒng)的知識和精神，民間音樂作品的生存環(huán)境、發(fā)展勢態(tài)遇到了前所未有的威脅和阻礙。所以，為了防止民間音樂作品的衰落與消亡，避免文化斷代，必須給予其法律保護。

民間音樂作品不僅是可貴的精神文化遺產(chǎn)，也是拉動經(jīng)濟發(fā)展的潛在力量。一些發(fā)達國家對民間音樂作品肆意使用，并不征得其來源民族、地域或者國家的同意，更不向其支付使用費用，從中謀取了巨額利潤，傷害了民間音樂作品創(chuàng)作者的感情，無疑也損害了其經(jīng)濟利益。我國擁有極為豐富的民間音樂作品，為了充分利用民間資源，弘揚和傳承民族文化，帶動精神文化和經(jīng)濟的雙重發(fā)展，避免發(fā)達國家的侵權(quán)行為，侵權(quán)發(fā)生時能有法可依，必須給予民間音樂作品法律保護。

民間文學(xué)藝術(shù)歷來是世界各國家的文化瑰寶、民族靈魂，各國開始注意它占據(jù)的重要歷史地位和代表的民族文化價值。在推崇傳統(tǒng)文化的今天，保護民間音樂作品是順應(yīng)時代發(fā)展的，而給予其法律保護是文明社會的要求。作為處于并將長期處于社會主義初級階段的國家，我國更應(yīng)該使用先進、現(xiàn)代的法律方法，以避免文化的混亂使用。

三、對民間音樂作品的保護模式分析

對待民間音樂作品，我們勢必要給予保護，可是，選擇何種保護模式值得仔細(xì)考慮。

各國對民間音樂作品的保護模式有很多不同意見，多是以保護本國利益為依據(jù)，概括來說，主要存在兩種模式：

（一）不主張給予法律保護

借鑒這種模式的國家認(rèn)為，民間音樂作品是經(jīng)過一代代人長期創(chuàng)作和完善的，在此過程中已被人們普遍接受，然后學(xué)習(xí)，吸收了相關(guān)文化的多種精華，因此既然它“取之于民”，理應(yīng)“用之于民”；再者，民間音樂作品的作者具有不確定性，長期的傳播、繼承與發(fā)展使原本的作者逐漸被忘記，他人難以經(jīng)過其授權(quán)使用作品；而且，強調(diào)以法律方式保護民間音樂作品權(quán)利主體的權(quán)利，確保其專有權(quán)不受侵犯，卻限制了社會大眾的創(chuàng)作熱情，不符合社會文化為人民所用的要求，不利于民間音樂作品的大范圍傳播，使民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展舉步維艱。在現(xiàn)代國家中，俄羅斯采用這種模式，在其法律規(guī)范中排除了對民間音樂作品的保護

（二）主張給予法律保護

在此，先看一個典型案例：蜚聲海內(nèi)外的著名音樂藝術(shù)家“西部歌王”——王洛賓先生深入西北多年，搜集、整理、翻譯、改編了不同地域的百首少數(shù)民族的優(yōu)秀民歌。但是當(dāng)他通過協(xié)議向臺商賣掉其中一些作品后，卻招致了猛烈抨擊，最終使得少數(shù)民族同胞和國家版權(quán)局無法為民間音樂進行法律保護找到合適的法律依據(jù)，王洛賓先生也沒有辦法對自己辛苦搜集、整理、翻譯、改編的作品進行轉(zhuǎn)讓。這種尷尬的局面在一定程度上反映出民間音樂迫切需要法律保護。

民間音樂作品由特定的民族、傳統(tǒng)村落等群體或個體創(chuàng)作，反映了他們的生活、地貌特征、文化、環(huán)境、信仰等，然而一些對民間音樂作品濫用或其他的損害行為傷害了創(chuàng)作者的感情，減損了其應(yīng)得的利益。因此，法律應(yīng)該賦予其一定的權(quán)利與之對抗。單獨一種文化難以在世界文化之林立足，沒有一件民間音樂作品只包含著一種文化元素，只有各種文化的相互影響、相互補充，才能彌補個體文化的不足之處。在傳播中，其他文化以不同方式添加進來，使之愈發(fā)繁榮，受到大眾的喜愛，從而延長了民間音樂作品的生命。給予民間音樂作品法律保護，就是保護了這種文化的豐富性和活力。對民間音樂作品給予法律保護有利于平衡文化傳播和利益保障的關(guān)系，有利于激發(fā)民間音樂的創(chuàng)作熱情，使新鮮血液不斷注入，促進民間音樂作品的持續(xù)發(fā)展。采用這種模式的多是有著燦爛民族文化的發(fā)展中國家，如突尼斯、玻利維亞等國。

筆者認(rèn)為，給予民間音樂作品法律保護雖然限制了作品的廣泛傳播，也不利于普通大眾的學(xué)習(xí)和交流，但是，民間音樂作品既然屬于民間文學(xué)藝術(shù)的一部分，由著作權(quán)法來保護是合情合理的；而且給予民間音樂作品以著作權(quán)方式的保護模式可以既保護民間音樂作品權(quán)利主體的合法權(quán)益，也可以在使用上給主體以外的人便利與保障。所以，權(quán)衡利弊，筆者主張采用第二種模式。

四、我國對民間音樂作品法律保護應(yīng)采用的模式

民間音樂作品屬于著作權(quán)法中的作品，所以用著作權(quán)方式對其保護是明智的?？墒轻槍ζ涔逃刑攸c，《著作權(quán)法》不能只做普通規(guī)定，應(yīng)制定專門的條款來實現(xiàn)民間音樂作品的權(quán)利主體和社會公眾之間的利益平衡，以克服傳統(tǒng)的著作權(quán)制度在保護民間音樂作品上遇到的障礙。

在這個過程中，需要注意以下幾個方面：

（一）權(quán)利主體

前面提到，民間音樂作品的作者不同于其他，具有不確定性。這種音樂作品是經(jīng)過某個群體或個體創(chuàng)作并世代流傳的，而這些創(chuàng)作不一定是在同一時空范圍內(nèi)進行的，它淡化了個人的地位。所以，著作權(quán)屬于產(chǎn)生它的個體；在不知道確切個體的情況下，屬于產(chǎn)生它的群體（包括民族、村落等）；缺乏確定的創(chuàng)作群體時，國家可以作為權(quán)利主體。這些個體、群體或者國家可以授權(quán)一個機構(gòu)或組織代為行使其權(quán)利，該機構(gòu)或組織受其代表的個體、群體或國家的監(jiān)督并對其負(fù)責(zé)。

（二）保護期限

“著作人身權(quán)具有永久性，所謂永久性，是指著作人身權(quán)的保護在一般情況下不受時間限制?！雹畚覈吨鳈?quán)法》第20條規(guī)定：“作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制?！泵耖g音樂作品主體人身權(quán)的保護享有永久性。

財產(chǎn)權(quán)方面，因為民間音樂作品主體不確定和在傳播過程中的變異性，所以它并非靜止不變的，而是在每個時期都有完善甚至再創(chuàng)作，所以不容易確定它的創(chuàng)作時期，因而難以確定保護期限。其次，民間音樂作品是我國傳統(tǒng)文化的重要組成部分，對它長久的保護是國家和人們的需要。因此，對民間音樂作品財產(chǎn)權(quán)的保護也應(yīng)該是永久性保護。

（三）使用與支付報酬

對民間音樂作品的使用有下列四種情形：

（1）參照我國《著作權(quán)法》第22條合理使用的規(guī)定，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱或者所出自的民族或區(qū)域。

（2）不經(jīng)著作權(quán)人許可，但必須支付使用費。

（3）必須經(jīng)著作權(quán)人許可，但無須支付使用費。如公益性使用。

（4）必須經(jīng)著作權(quán)人許可，也要支付使用費。主要針對以營利為目的的使用。

這里可以引入著作權(quán)集體管理制度，由代表個體、群體或國家的機構(gòu)或組織代為收繳使用費和行使其他相關(guān)權(quán)利，并將收取的利益返還給民間音樂作品的權(quán)力者，用以激發(fā)民間音樂作品的創(chuàng)作；若權(quán)利人不明確的，可收歸該機構(gòu)或組織所有，作為保護民間音樂作品的經(jīng)費，由國家調(diào)配使用。

民間音樂作品是我國具有傳統(tǒng)特色的珍貴資源，給予其著作權(quán)方式的保護是現(xiàn)階段的必然選擇，也是符合我國國情的。我國《著作權(quán)法》第6條規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！钡珪r至今日，相關(guān)的規(guī)定仍未出臺，僅有一些地方性規(guī)章，如2002年《貴州民族民間文化保護條例》，2005年《福建省民族民間文化保護條例》等。制定保護民間音樂作品等民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律規(guī)范迫在眉睫。

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注 釋：

①現(xiàn)代漢語詞典.商務(wù)印書館，2005.950.

②鄧杰，陳志強.論民間音樂作品的著作權(quán)保護.武漢音樂學(xué)院學(xué)報，2006（4）.

③吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法.中國政法大學(xué)出版社，2004.62.

參考文獻：

〔1〕曹新民，梅術(shù)文.民族民間傳統(tǒng)文化保護的法哲學(xué)考察——以知識產(chǎn)權(quán)基本理論為研究范式.法制與社會發(fā)展，2005（2）.

〔2〕王鶴云.民間文學(xué)藝術(shù)的版權(quán)保護制度.中國知識產(chǎn)權(quán)報，2009-09-23.

〔3〕楊茂瓊.民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護研究.四川大學(xué)出版社，2005.

〔4〕薛凱.中國音樂著作權(quán)管理與訴訟.知識產(chǎn)權(quán)出版社，2008.

〔5〕湯宗舜.著作權(quán)法原理.知識產(chǎn)權(quán)出版社，2005.

〔6〕鄭思成.知識產(chǎn)權(quán)法.法律出版社，2003.

〔7〕楊巧.知識產(chǎn)權(quán)法.法律出版社，2008.

〔8〕梁志文.民間文學(xué)藝術(shù)立法的集體權(quán)利模式：一種新的探討.華僑大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會學(xué)版），2003（4）.

（責(zé)任編輯 王文江） 曾有學(xué)者將民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護問題稱為“法學(xué)界的哥德巴赫猜想”，民間音樂作為民間文學(xué)藝術(shù)最具代表性的一部分，其法律保護問題更值得關(guān)注?，F(xiàn)階段民間音樂面臨的前景并不樂觀，有著瀕臨失傳的危險，世界各國都在尋找不同的方法來保護它，由此產(chǎn)生了立法和實踐上的嚴(yán)重分歧。本文對民間音樂作品的保護做一些探索與分析，以此期望對民間音樂作品保護模式的選擇有所助益。

一、民間音樂作品的界定

（一）含義

民間音樂作品的含義，可以從“民間”和“音樂作品”兩方面來把握。首先，民間，指在人民中間。①即表示是在普通民眾間形成的一個群體或者個體，它可以包括民族、村落，甚至國家。而“音樂作品”的解釋，世界各國存在一定的差異，爭議的焦點集中在音樂作品是否包含文字。1988年《英國版權(quán)法》第3條第1款第2項規(guī)定：“音樂作品系指由樂曲構(gòu)成之作品，其中不包括意在隨樂曲一同演唱或口述之文字，也不包括一同表演之動作?！倍蠖鄶?shù)國家則主張音樂作品應(yīng)該包括其中的文字。例如，我國《著作權(quán)法實施條例》第4條第3款規(guī)定：“音樂作品，是指歌曲、交響樂等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品?！?/p>

綜上所述，筆者認(rèn)為，民間音樂作品，是指反映某個群體或個體的生活情景、特色文化、地理環(huán)境等方面，以表達該群體或個體情感、愿望的能夠演唱或演奏的藝術(shù)表現(xiàn)形式或智力成果，該音樂作品可以帶詞也可不帶詞，通常表現(xiàn)為民歌、樂器演奏、樂譜等形式。

（二）特點

1.民間音樂作品作者的不確定性和群體性。民間音樂作品最初可能由個人創(chuàng)作，但隨著時間的推移、傳播的廣泛，它逐漸變成了某一民族、某一區(qū)域的作品，加之人們的不斷完善和修改，使它成為一個群體性作品，個人的作用被掩蓋，最初的作者可能被遺忘。

2.傳播中的變異性和方式的口頭性。民間音樂作品在傳播過程中會被人們繼承并多次修改，加入新元素，使其更具有區(qū)域或民族特征，被廣大人民喜愛并傳唱。在傳播過程中人們?yōu)榱藢W(xué)習(xí)的方便，更多地選擇生動的口頭方式。

（三）與音樂作品的聯(lián)系

民間音樂作品屬于著作權(quán)法保護的作品，故其與其他作品尤其是音樂作品有著十分密切的聯(lián)系：

1.民間音樂作品與音樂作品都是智力創(chuàng)造的成果，其權(quán)利主體在創(chuàng)作民間音樂作品時也付出了一定的精力與勞動。根據(jù)《著作權(quán)法》的基本精神，其權(quán)利主體應(yīng)當(dāng)受到尊重與保護。②

2.民間音樂作品的權(quán)利主體擁有對人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重權(quán)利，與《著作權(quán)法》中的權(quán)利主體享有基本一致的權(quán)利。

二、對民間音樂作品法律保護的必要性分析

民間音樂作品是民間文學(xué)藝術(shù)的重要組成部分，包含了不同時期的人們的豐富智慧和辛勤勞動。如今，為謀取商業(yè)利益，民間音樂作品被過度地?zé)o償使用，而在這種使用中，真正的創(chuàng)作者往往被忽略了，取而代之的是種種改編、加工甚至篡改、歪曲的“作者”。而且，商業(yè)化的作品是對原有作品的破壞，遮蓋了原來的特色文化的光芒。因此，必須對民間音樂作品給予法律保護。

隨著世界經(jīng)濟與技術(shù)的不斷進步和各國間愈見頻繁的交流，越來越多的新事物、新產(chǎn)品被人們追逐，多數(shù)年輕人不愿繼承作為民族、地域和國家象征的古老文化，更不愿去弘揚傳統(tǒng)的知識和精神，民間音樂作品的生存環(huán)境、發(fā)展勢態(tài)遇到了前所未有的威脅和阻礙。所以，為了防止民間音樂作品的衰落與消亡，避免文化斷代，必須給予其法律保護。

民間音樂作品不僅是可貴的精神文化遺產(chǎn)，也是拉動經(jīng)濟發(fā)展的潛在力量。一些發(fā)達國家對民間音樂作品肆意使用，并不征得其來源民族、地域或者國家的同意，更不向其支付使用費用，從中謀取了巨額利潤，傷害了民間音樂作品創(chuàng)作者的感情，無疑也損害了其經(jīng)濟利益。我國擁有極為豐富的民間音樂作品，為了充分利用民間資源，弘揚和傳承民族文化，帶動精神文化和經(jīng)濟的雙重發(fā)展，避免發(fā)達國家的侵權(quán)行為，侵權(quán)發(fā)生時能有法可依，必須給予民間音樂作品法律保護。

民間文學(xué)藝術(shù)歷來是世界各國家的文化瑰寶、民族靈魂，各國開始注意它占據(jù)的重要歷史地位和代表的民族文化價值。在推崇傳統(tǒng)文化的今天，保護民間音樂作品是順應(yīng)時代發(fā)展的，而給予其法律保護是文明社會的要求。作為處于并將長期處于社會主義初級階段的國家，我國更應(yīng)該使用先進、現(xiàn)代的法律方法，以避免文化的混亂使用。

三、對民間音樂作品的保護模式分析

對待民間音樂作品，我們勢必要給予保護，可是，選擇何種保護模式值得仔細(xì)考慮。

各國對民間音樂作品的保護模式有很多不同意見，多是以保護本國利益為依據(jù)，概括來說，主要存在兩種模式：

（一）不主張給予法律保護

借鑒這種模式的國家認(rèn)為，民間音樂作品是經(jīng)過一代代人長期創(chuàng)作和完善的，在此過程中已被人們普遍接受，然后學(xué)習(xí)，吸收了相關(guān)文化的多種精華，因此既然它“取之于民”，理應(yīng)“用之于民”；再者，民間音樂作品的作者具有不確定性，長期的傳播、繼承與發(fā)展使原本的作者逐漸被忘記，他人難以經(jīng)過其授權(quán)使用作品；而且，強調(diào)以法律方式保護民間音樂作品權(quán)利主體的權(quán)利，確保其專有權(quán)不受侵犯，卻限制了社會大眾的創(chuàng)作熱情，不符合社會文化為人民所用的要求，不利于民間音樂作品的大范圍傳播，使民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展舉步維艱。在現(xiàn)代國家中，俄羅斯采用這種模式，在其法律規(guī)范中排除了對民間音樂作品的保護

（二）主張給予法律保護

在此，先看一個典型案例：蜚聲海內(nèi)外的著名音樂藝術(shù)家“西部歌王”——王洛賓先生深入西北多年，搜集、整理、翻譯、改編了不同地域的百首少數(shù)民族的優(yōu)秀民歌。但是當(dāng)他通過協(xié)議向臺商賣掉其中一些作品后，卻招致了猛烈抨擊，最終使得少數(shù)民族同胞和國家版權(quán)局無法為民間音樂進行法律保護找到合適的法律依據(jù)，王洛賓先生也沒有辦法對自己辛苦搜集、整理、翻譯、改編的作品進行轉(zhuǎn)讓。這種尷尬的局面在一定程度上反映出民間音樂迫切需要法律保護。

民間音樂作品由特定的民族、傳統(tǒng)村落等群體或個體創(chuàng)作，反映了他們的生活、地貌特征、文化、環(huán)境、信仰等，然而一些對民間音樂作品濫用或其他的損害行為傷害了創(chuàng)作者的感情，減損了其應(yīng)得的利益。因此，法律應(yīng)該賦予其一定的權(quán)利與之對抗。單獨一種文化難以在世界文化之林立足，沒有一件民間音樂作品只包含著一種文化元素，只有各種文化的相互影響、相互補充，才能彌補個體文化的不足之處。在傳播中，其他文化以不同方式添加進來，使之愈發(fā)繁榮，受到大眾的喜愛，從而延長了民間音樂作品的生命。給予民間音樂作品法律保護，就是保護了這種文化的豐富性和活力。對民間音樂作品給予法律保護有利于平衡文化傳播和利益保障的關(guān)系，有利于激發(fā)民間音樂的創(chuàng)作熱情，使新鮮血液不斷注入，促進民間音樂作品的持續(xù)發(fā)展。采用這種模式的多是有著燦爛民族文化的發(fā)展中國家，如突尼斯、玻利維亞等國。

筆者認(rèn)為，給予民間音樂作品法律保護雖然限制了作品的廣泛傳播，也不利于普通大眾的學(xué)習(xí)和交流，但是，民間音樂作品既然屬于民間文學(xué)藝術(shù)的一部分，由著作權(quán)法來保護是合情合理的；而且給予民間音樂作品以著作權(quán)方式的保護模式可以既保護民間音樂作品權(quán)利主體的合法權(quán)益，也可以在使用上給主體以外的人便利與保障。所以，權(quán)衡利弊，筆者主張采用第二種模式。

四、我國對民間音樂作品法律保護應(yīng)采用的模式

民間音樂作品屬于著作權(quán)法中的作品，所以用著作權(quán)方式對其保護是明智的?？墒轻槍ζ涔逃刑攸c，《著作權(quán)法》不能只做普通規(guī)定，應(yīng)制定專門的條款來實現(xiàn)民間音樂作品的權(quán)利主體和社會公眾之間的利益平衡，以克服傳統(tǒng)的著作權(quán)制度在保護民間音樂作品上遇到的障礙。

在這個過程中，需要注意以下幾個方面：

（一）權(quán)利主體

前面提到，民間音樂作品的作者不同于其他，具有不確定性。這種音樂作品是經(jīng)過某個群體或個體創(chuàng)作并世代流傳的，而這些創(chuàng)作不一定是在同一時空范圍內(nèi)進行的，它淡化了個人的地位。所以，著作權(quán)屬于產(chǎn)生它的個體；在不知道確切個體的情況下，屬于產(chǎn)生它的群體（包括民族、村落等）；缺乏確定的創(chuàng)作群體時，國家可以作為權(quán)利主體。這些個體、群體或者國家可以授權(quán)一個機構(gòu)或組織代為行使其權(quán)利，該機構(gòu)或組織受其代表的個體、群體或國家的監(jiān)督并對其負(fù)責(zé)。

（二）保護期限

“著作人身權(quán)具有永久性，所謂永久性，是指著作人身權(quán)的保護在一般情況下不受時間限制。”③我國《著作權(quán)法》第20條規(guī)定：“作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制?！泵耖g音樂作品主體人身權(quán)的保護享有永久性。

財產(chǎn)權(quán)方面，因為民間音樂作品主體不確定和在傳播過程中的變異性，所以它并非靜止不變的，而是在每個時期都有完善甚至再創(chuàng)作，所以不容易確定它的創(chuàng)作時期，因而難以確定保護期限。其次，民間音樂作品是我國傳統(tǒng)文化的重要組成部分，對它長久的保護是國家和人們的需要。因此，對民間音樂作品財產(chǎn)權(quán)的保護也應(yīng)該是永久性保護。

（三）使用與支付報酬

對民間音樂作品的使用有下列四種情形：

（1）參照我國《著作權(quán)法》第22條合理使用的規(guī)定，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱或者所出自的民族或區(qū)域。

（2）不經(jīng)著作權(quán)人許可，但必須支付使用費。

（3）必須經(jīng)著作權(quán)人許可，但無須支付使用費。如公益性使用。

（4）必須經(jīng)著作權(quán)人許可，也要支付使用費。主要針對以營利為目的的使用。

這里可以引入著作權(quán)集體管理制度，由代表個體、群體或國家的機構(gòu)或組織代為收繳使用費和行使其他相關(guān)權(quán)利，并將收取的利益返還給民間音樂作品的權(quán)力者，用以激發(fā)民間音樂作品的創(chuàng)作；若權(quán)利人不明確的，可收歸該機構(gòu)或組織所有，作為保護民間音樂作品的經(jīng)費，由國家調(diào)配使用。

民間音樂作品是我國具有傳統(tǒng)特色的珍貴資源，給予其著作權(quán)方式的保護是現(xiàn)階段的必然選擇，也是符合我國國情的。我國《著作權(quán)法》第6條規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！钡珪r至今日，相關(guān)的規(guī)定仍未出臺，僅有一些地方性規(guī)章，如2002年《貴州民族民間文化保護條例》，2005年《福建省民族民間文化保護條例》等。制定保護民間音樂作品等民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律規(guī)范迫在眉睫。

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注 釋：

①現(xiàn)代漢語詞典.商務(wù)印書館，2005.950.

②鄧杰，陳志強.論民間音樂作品的著作權(quán)保護.武漢音樂學(xué)院學(xué)報，2006（4）.

③吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法.中國政法大學(xué)出版社，2004.62.

參考文獻：

〔1〕曹新民，梅術(shù)文.民族民間傳統(tǒng)文化保護的法哲學(xué)考察——以知識產(chǎn)權(quán)基本理論為研究范式.法制與社會發(fā)展，2005（2）.

〔2〕王鶴云.民間文學(xué)藝術(shù)的版權(quán)保護制度.中國知識產(chǎn)權(quán)報，2009-09-23.

〔3〕楊茂瓊.民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護研究.四川大學(xué)出版社，2005.

〔4〕薛凱.中國音樂著作權(quán)管理與訴訟.知識產(chǎn)權(quán)出版社，2008.

〔5〕湯宗舜.著作權(quán)法原理.知識產(chǎn)權(quán)出版社，2005.

〔6〕鄭思成.知識產(chǎn)權(quán)法.法律出版社，2003.

〔7〕楊巧.知識產(chǎn)權(quán)法.法律出版社，2008.

〔8〕梁志文.民間文學(xué)藝術(shù)立法的集體權(quán)利模式：一種新的探討.華僑大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會學(xué)版），2003（4）.

（責(zé)任編輯 王文江） 曾有學(xué)者將民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護問題稱為“法學(xué)界的哥德巴赫猜想”，民間音樂作為民間文學(xué)藝術(shù)最具代表性的一部分，其法律保護問題更值得關(guān)注?，F(xiàn)階段民間音樂面臨的前景并不樂觀，有著瀕臨失傳的危險，世界各國都在尋找不同的方法來保護它，由此產(chǎn)生了立法和實踐上的嚴(yán)重分歧。本文對民間音樂作品的保護做一些探索與分析，以此期望對民間音樂作品保護模式的選擇有所助益。

一、民間音樂作品的界定

（一）含義

民間音樂作品的含義，可以從“民間”和“音樂作品”兩方面來把握。首先，民間，指在人民中間。①即表示是在普通民眾間形成的一個群體或者個體，它可以包括民族、村落，甚至國家。而“音樂作品”的解釋，世界各國存在一定的差異，爭議的焦點集中在音樂作品是否包含文字。1988年《英國版權(quán)法》第3條第1款第2項規(guī)定：“音樂作品系指由樂曲構(gòu)成之作品，其中不包括意在隨樂曲一同演唱或口述之文字，也不包括一同表演之動作?！倍蠖鄶?shù)國家則主張音樂作品應(yīng)該包括其中的文字。例如，我國《著作權(quán)法實施條例》第4條第3款規(guī)定：“音樂作品，是指歌曲、交響樂等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品。”

綜上所述，筆者認(rèn)為，民間音樂作品，是指反映某個群體或個體的生活情景、特色文化、地理環(huán)境等方面，以表達該群體或個體情感、愿望的能夠演唱或演奏的藝術(shù)表現(xiàn)形式或智力成果，該音樂作品可以帶詞也可不帶詞，通常表現(xiàn)為民歌、樂器演奏、樂譜等形式。

（二）特點

1.民間音樂作品作者的不確定性和群體性。民間音樂作品最初可能由個人創(chuàng)作，但隨著時間的推移、傳播的廣泛，它逐漸變成了某一民族、某一區(qū)域的作品，加之人們的不斷完善和修改，使它成為一個群體性作品，個人的作用被掩蓋，最初的作者可能被遺忘。

2.傳播中的變異性和方式的口頭性。民間音樂作品在傳播過程中會被人們繼承并多次修改，加入新元素，使其更具有區(qū)域或民族特征，被廣大人民喜愛并傳唱。在傳播過程中人們?yōu)榱藢W(xué)習(xí)的方便，更多地選擇生動的口頭方式。

（三）與音樂作品的聯(lián)系

民間音樂作品屬于著作權(quán)法保護的作品，故其與其他作品尤其是音樂作品有著十分密切的聯(lián)系：

1.民間音樂作品與音樂作品都是智力創(chuàng)造的成果，其權(quán)利主體在創(chuàng)作民間音樂作品時也付出了一定的精力與勞動。根據(jù)《著作權(quán)法》的基本精神，其權(quán)利主體應(yīng)當(dāng)受到尊重與保護。②

2.民間音樂作品的權(quán)利主體擁有對人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重權(quán)利，與《著作權(quán)法》中的權(quán)利主體享有基本一致的權(quán)利。

二、對民間音樂作品法律保護的必要性分析

民間音樂作品是民間文學(xué)藝術(shù)的重要組成部分，包含了不同時期的人們的豐富智慧和辛勤勞動。如今，為謀取商業(yè)利益，民間音樂作品被過度地?zé)o償使用，而在這種使用中，真正的創(chuàng)作者往往被忽略了，取而代之的是種種改編、加工甚至篡改、歪曲的“作者”。而且，商業(yè)化的作品是對原有作品的破壞，遮蓋了原來的特色文化的光芒。因此，必須對民間音樂作品給予法律保護。

隨著世界經(jīng)濟與技術(shù)的不斷進步和各國間愈見頻繁的交流，越來越多的新事物、新產(chǎn)品被人們追逐，多數(shù)年輕人不愿繼承作為民族、地域和國家象征的古老文化，更不愿去弘揚傳統(tǒng)的知識和精神，民間音樂作品的生存環(huán)境、發(fā)展勢態(tài)遇到了前所未有的威脅和阻礙。所以，為了防止民間音樂作品的衰落與消亡，避免文化斷代，必須給予其法律保護。

民間音樂作品不僅是可貴的精神文化遺產(chǎn)，也是拉動經(jīng)濟發(fā)展的潛在力量。一些發(fā)達國家對民間音樂作品肆意使用，并不征得其來源民族、地域或者國家的同意，更不向其支付使用費用，從中謀取了巨額利潤，傷害了民間音樂作品創(chuàng)作者的感情，無疑也損害了其經(jīng)濟利益。我國擁有極為豐富的民間音樂作品，為了充分利用民間資源，弘揚和傳承民族文化，帶動精神文化和經(jīng)濟的雙重發(fā)展，避免發(fā)達國家的侵權(quán)行為，侵權(quán)發(fā)生時能有法可依，必須給予民間音樂作品法律保護。

民間文學(xué)藝術(shù)歷來是世界各國家的文化瑰寶、民族靈魂，各國開始注意它占據(jù)的重要歷史地位和代表的民族文化價值。在推崇傳統(tǒng)文化的今天，保護民間音樂作品是順應(yīng)時代發(fā)展的，而給予其法律保護是文明社會的要求。作為處于并將長期處于社會主義初級階段的國家，我國更應(yīng)該使用先進、現(xiàn)代的法律方法，以避免文化的混亂使用。

三、對民間音樂作品的保護模式分析

對待民間音樂作品，我們勢必要給予保護，可是，選擇何種保護模式值得仔細(xì)考慮。

各國對民間音樂作品的保護模式有很多不同意見，多是以保護本國利益為依據(jù)，概括來說，主要存在兩種模式：

（一）不主張給予法律保護

借鑒這種模式的國家認(rèn)為，民間音樂作品是經(jīng)過一代代人長期創(chuàng)作和完善的，在此過程中已被人們普遍接受，然后學(xué)習(xí)，吸收了相關(guān)文化的多種精華，因此既然它“取之于民”，理應(yīng)“用之于民”；再者，民間音樂作品的作者具有不確定性，長期的傳播、繼承與發(fā)展使原本的作者逐漸被忘記，他人難以經(jīng)過其授權(quán)使用作品；而且，強調(diào)以法律方式保護民間音樂作品權(quán)利主體的權(quán)利，確保其專有權(quán)不受侵犯，卻限制了社會大眾的創(chuàng)作熱情，不符合社會文化為人民所用的要求，不利于民間音樂作品的大范圍傳播，使民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展舉步維艱。在現(xiàn)代國家中，俄羅斯采用這種模式，在其法律規(guī)范中排除了對民間音樂作品的保護

（二）主張給予法律保護

在此，先看一個典型案例：蜚聲海內(nèi)外的著名音樂藝術(shù)家“西部歌王”——王洛賓先生深入西北多年，搜集、整理、翻譯、改編了不同地域的百首少數(shù)民族的優(yōu)秀民歌。但是當(dāng)他通過協(xié)議向臺商賣掉其中一些作品后，卻招致了猛烈抨擊，最終使得少數(shù)民族同胞和國家版權(quán)局無法為民間音樂進行法律保護找到合適的法律依據(jù)，王洛賓先生也沒有辦法對自己辛苦搜集、整理、翻譯、改編的作品進行轉(zhuǎn)讓。這種尷尬的局面在一定程度上反映出民間音樂迫切需要法律保護。

民間音樂作品由特定的民族、傳統(tǒng)村落等群體或個體創(chuàng)作，反映了他們的生活、地貌特征、文化、環(huán)境、信仰等，然而一些對民間音樂作品濫用或其他的損害行為傷害了創(chuàng)作者的感情，減損了其應(yīng)得的利益。因此，法律應(yīng)該賦予其一定的權(quán)利與之對抗。單獨一種文化難以在世界文化之林立足，沒有一件民間音樂作品只包含著一種文化元素，只有各種文化的相互影響、相互補充，才能彌補個體文化的不足之處。在傳播中，其他文化以不同方式添加進來，使之愈發(fā)繁榮，受到大眾的喜愛，從而延長了民間音樂作品的生命。給予民間音樂作品法律保護，就是保護了這種文化的豐富性和活力。對民間音樂作品給予法律保護有利于平衡文化傳播和利益保障的關(guān)系，有利于激發(fā)民間音樂的創(chuàng)作熱情，使新鮮血液不斷注入，促進民間音樂作品的持續(xù)發(fā)展。采用這種模式的多是有著燦爛民族文化的發(fā)展中國家，如突尼斯、玻利維亞等國。

筆者認(rèn)為，給予民間音樂作品法律保護雖然限制了作品的廣泛傳播，也不利于普通大眾的學(xué)習(xí)和交流，但是，民間音樂作品既然屬于民間文學(xué)藝術(shù)的一部分，由著作權(quán)法來保護是合情合理的；而且給予民間音樂作品以著作權(quán)方式的保護模式可以既保護民間音樂作品權(quán)利主體的合法權(quán)益，也可以在使用上給主體以外的人便利與保障。所以，權(quán)衡利弊，筆者主張采用第二種模式。

四、我國對民間音樂作品法律保護應(yīng)采用的模式

民間音樂作品屬于著作權(quán)法中的作品，所以用著作權(quán)方式對其保護是明智的?？墒轻槍ζ涔逃刑攸c，《著作權(quán)法》不能只做普通規(guī)定，應(yīng)制定專門的條款來實現(xiàn)民間音樂作品的權(quán)利主體和社會公眾之間的利益平衡，以克服傳統(tǒng)的著作權(quán)制度在保護民間音樂作品上遇到的障礙。

在這個過程中，需要注意以下幾個方面：

（一）權(quán)利主體

前面提到，民間音樂作品的作者不同于其他，具有不確定性。這種音樂作品是經(jīng)過某個群體或個體創(chuàng)作并世代流傳的，而這些創(chuàng)作不一定是在同一時空范圍內(nèi)進行的，它淡化了個人的地位。所以，著作權(quán)屬于產(chǎn)生它的個體；在不知道確切個體的情況下，屬于產(chǎn)生它的群體（包括民族、村落等）；缺乏確定的創(chuàng)作群體時，國家可以作為權(quán)利主體。這些個體、群體或者國家可以授權(quán)一個機構(gòu)或組織代為行使其權(quán)利，該機構(gòu)或組織受其代表的個體、群體或國家的監(jiān)督并對其負(fù)責(zé)。

（二）保護期限

“著作人身權(quán)具有永久性，所謂永久性，是指著作人身權(quán)的保護在一般情況下不受時間限制。”③我國《著作權(quán)法》第20條規(guī)定：“作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制?！泵耖g音樂作品主體人身權(quán)的保護享有永久性。

財產(chǎn)權(quán)方面，因為民間音樂作品主體不確定和在傳播過程中的變異性，所以它并非靜止不變的，而是在每個時期都有完善甚至再創(chuàng)作，所以不容易確定它的創(chuàng)作時期，因而難以確定保護期限。其次，民間音樂作品是我國傳統(tǒng)文化的重要組成部分，對它長久的保護是國家和人們的需要。因此，對民間音樂作品財產(chǎn)權(quán)的保護也應(yīng)該是永久性保護。

（三）使用與支付報酬

對民間音樂作品的使用有下列四種情形：

（1）參照我國《著作權(quán)法》第22條合理使用的規(guī)定，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱或者所出自的民族或區(qū)域。

（2）不經(jīng)著作權(quán)人許可，但必須支付使用費。

（3）必須經(jīng)著作權(quán)人許可，但無須支付使用費。如公益性使用。

（4）必須經(jīng)著作權(quán)人許可，也要支付使用費。主要針對以營利為目的的使用。

這里可以引入著作權(quán)集體管理制度，由代表個體、群體或國家的機構(gòu)或組織代為收繳使用費和行使其他相關(guān)權(quán)利，并將收取的利益返還給民間音樂作品的權(quán)力者，用以激發(fā)民間音樂作品的創(chuàng)作；若權(quán)利人不明確的，可收歸該機構(gòu)或組織所有，作為保護民間音樂作品的經(jīng)費，由國家調(diào)配使用。

民間音樂作品是我國具有傳統(tǒng)特色的珍貴資源，給予其著作權(quán)方式的保護是現(xiàn)階段的必然選擇，也是符合我國國情的。我國《著作權(quán)法》第6條規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！钡珪r至今日，相關(guān)的規(guī)定仍未出臺，僅有一些地方性規(guī)章，如2002年《貴州民族民間文化保護條例》，2005年《福建省民族民間文化保護條例》等。制定保護民間音樂作品等民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律規(guī)范迫在眉睫。

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注 釋：

①現(xiàn)代漢語詞典.商務(wù)印書館，2005.950.

②鄧杰，陳志強.論民間音樂作品的著作權(quán)保護.武漢音樂學(xué)院學(xué)報，2006（4）.

③吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法.中國政法大學(xué)出版社，2004.62.

參考文獻：

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〔2〕王鶴云.民間文學(xué)藝術(shù)的版權(quán)保護制度.中國知識產(chǎn)權(quán)報，2009-09-23.

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〔4〕薛凱.中國音樂著作權(quán)管理與訴訟.知識產(chǎn)權(quán)出版社，2008.

〔5〕湯宗舜.著作權(quán)法原理.知識產(chǎn)權(quán)出版社，2005.

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〔7〕楊巧.知識產(chǎn)權(quán)法.法律出版社，2008.

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（責(zé)任編輯 王文江）