探究滇企在老撾投資設廠的相關法律問題

摘 要：隨著經濟實力的增強，中國不僅是外國直接投資的主要接收國，而且業已成為資本輸出大國。眾所周知，資本往往是由發達地區向不發達地區流動。就中國而言，地緣和人緣使我國的對外投資流向了與我國連接的東南亞的老撾、緬甸、柬埔寨等相對落后地區，云南省作為中國唯一同老撾接壤的省份，滇企便成了對老撾投資的先導和主力。由此便涉及到老撾國內的相關法律制度，只有深入的了解這些法律制度，才能更好的運用法律手段保護滇企權益。

關鍵詞：外資，投資促進法，程序

中圖分類號：F279.2 文獻標識碼：A 文章編號：1006-026X（2013）03-0000-02

一、老撾外商投資法律規范研究

老撾投資法淵源有兩部分。一部分是老撾政府為了吸收、利用外資以促進本國經濟發展而制定的有關保護、鼓勵、管制老撾外商投資的法律規范。另一部分則是老撾政府參加、承認、簽署的國際公約。就老撾目前的法律法規情況來看，直接調整老撾外商投資的法律規范是《老撾投資促進法》（簡稱《投資促進法》）。該法于2009年7月8日在老撾六屆國會七次會議表決通過，次日由老撾國家主席公布，并在公布之日起60天后生效。該法的公布取代了《老撾促進國內投資法》和《老撾促進國外投資法》，對老撾境內的所有投資予以統一調整。所以，下文將以《老撾投資促進法》為切入點介紹老撾外商投資方面的法律狀況。

1、新舊投資促進法的比較

首先，從模式上看，新的《投資促進法》改變了老撾投資領域的二元調整模式，將原有的《老撾促進國內投資法》和《老撾促進國外投資法》合并。從而使老撾國內、國外投資者可享受同等的優惠政策。

其次，從內容上看，新版的《投資促進法》分十一個部分，共有九十九條。與舊法相比新法的內容更為詳盡、明確，也更加合理。主要體現在以下幾個方面：第一，投資份額方面，將外商持股比例由30%修改為10%；同時除特許經營領域外不再要求外商投資企業的注冊資本不低于其總資本的30%。第二，在許可程序方面，取消了舊法中需分開辦理投資許可、注冊登記、稅務登記的申請程序，通過“一站式”服務，由審核機關協調各相應部門辦理投資許可、注冊登記、稅務登記等事項，并在審核通過后統一頒發企業注冊登記證（ERC）或特許經營注冊證（CRC）。第三，在投資期限上，原先外商投資期限為50年，最多可再延長25年；現在外商在特許經營領域的投資最長期投資為99年，并且可以續期，一般領域除法律特別規定，否則沒有期限限制。

再次，從理念上看，新法更加注重公平和透明，并增強了服務意識。首先，新法將國內和國外投資法合并， 統一調整老撾境內投資關系。從而平等的對待外國投資者老撾本國投資者，也可使二者享受同等的優惠政策。比如，新法取消了投資者對老撾勞務的優先使用和限制外籍員工的比例的規定，而且還取消了外國投資商購買土地的限制。其次，新法細化了投資審批的程序的規定，尤其是在特許經營領域，不但明確了計劃投資部門審批的程序和標準，還以法律條文的方式確立了投資商與政府簽訂投資協議的地位，肯定了其約束力。再次，繼續強調“一站式”投資服務。并多次出現在《投資促進法》中，服務意識增強。

2、內容簡介

老撾新《投資促進法》的內容包括以：

（1）投資方式：投資方式有單方投資、股份制投資和契約式合營投資三種。這三種投資方式與我國外資法上的外商獨資、中外合資、中外合作是相對應的概念，比較容易理解。

（2）投資領域：投資領域分為普通領域、特許經營領域和特殊經濟開發領域三個層次。具體而言，普通投資領指列入限制經營類報表的領域和不屬特許經營的領域；特許經營領域則是需政府按規章制度授權使用其所有權和其他權力的領域。特殊經濟開發區領域是為了城市建設與發展而特設的基礎設施建設領域。

（3）投資促進與保護：首先，在投資促進方面，老撾依照當地的發展狀況（主要是基礎設施和經濟發展狀況）將投資促進的地區分為三等。依照等級的不同，投資者在關稅、稅賦方面享受不同程度的優惠。其次，在投資保護方面，明確了外國投資者與本國投資者同等的地位，并規定投資者的利益受老撾法律以及其參與的國際條約的保護。

（4）投資商的權利和義務其實是投資者保護內容的延伸。就權利來說，概況起來就是肯定了投資者依法自由投資、依法自由經營和對投資資產享有財產權的權利。并且還特別規定了雇傭勞工和外國投資商居住權方面的權利。就義務來說，大體是關于保護老撾人民利益的內容，但是新法取消了舊法上對老撾勞工優先使用和外籍員工比例的要求。

（5）禁止條款主要是關于禁止投資者從事違法活動和禁止政府工作人員貪污和瀆職的行為。

（6）投資的停止、變更、取消和終止：這部分都是一些程序性條款。投資的變更是指依投資商申請可改變經營范圍、股東、法定代表人、注冊資金等。而投資的停止、取消和終止則是與經營活動有關，其發生可以是依投資者意思自治，也可以是行政機關依職權為之，后者需要有特定事由①。三者的不同之處在于，停止是經營活動暫停，取消則是指取消相應的資質，終止則為投資的徹底終結。

（7）糾紛解決：具體的投資糾紛可以通過協商、行政、仲裁和訴訟的方式解決。

（8）管理與檢查：這部分對管理與檢查的機關和其職權，還有監管與檢查的內容進行了較為詳細的規定，比起舊法來說更加明確，有利于促進和保護投資。

（9）獎勵與處罰。

過去這些年，流入老撾的外國直接投資呈現直線上升勢頭，老撾也在進一步完善其投資方面的法律。隨著更趨于合理完善的法律制度也會在老撾政府的改革探索下不斷涌現并頒布實施，必將進一步促進老撾經濟的發展。

二、老撾礦產資源法律研究

1、概況

老撾已于1997年4月頒布實施《礦業法》，其目的在于建立和完善本國的礦業法律體系，加強對礦產資源的保護、勘探、開發和礦產品加工、出口的管理，發揮自然資源的優勢，促進工業化進程和改善提高人民生活，并使礦業法為國際礦業界和礦業投資者所接受，既保護國家利益，又充分保障投資者權益，創造更有吸引力的礦業投資環境。這些做法為國內外開發礦產資源提供法律保證，一些有關法律法規與國際礦業開發慣例、做法基本一致，能較好地處理探礦權和采礦權的關系，便于操作，也基本上得到了國際礦業投資者的肯定。

2、探礦權和采礦權

根據《老撾人民民主共和國礦業法》第3條②規定，老撾的礦產資源屬全體人民所有，由國家代為管理。但是為了礦產資源的有效開發和利用，其他主體可以經批準可以取得探礦權與采礦權。探礦權和采礦權共同構成了老撾法上的礦產經營權。

（1）探礦權

探礦權是指，經政府批準，按法定的程序取得勘查許可證，在批準的勘查區塊范圍內和有效期限內，對批準的礦種及其伴生、共生礦產進行勘查的權利。③關于探礦權在老撾法上的表述為礦產勘探，并且老撾礦產法明確規定礦產勘探是為“評價礦產潛在經濟價值”而進行的分析與研究活動。勘探期限不得超過三年，但經政府批準可以延長兩次，每次不超過兩年。④

（2）采礦權

采礦權，是指按法定的程序取得采礦許可證，在批準的區域（礦區范圍）和有效期限內開采被許可的礦產及其共生、伴生礦產的權利。⑤老撾法上采礦權的有效期是自批準之日起計算的三十年以內，但根據礦山的具體情況和規模政府可以批準延期兩次，每次不得超過十年。⑥不過由于老撾國內政策的改變，外國投資者只能以購買其他外國投資者股權的方式獲得采礦權，不能再取得新的采礦權。這對云南企業來說是不小的影響。

（3）探礦權和采礦權的取得

礦產勘探可以說是礦產開發的先期階段，二者彼此聯系，密不可分。所以，本人認為應當將探礦權與采礦權的取得一起介紹。根據老撾礦產法，在進行礦產的勘探前先要取得礦產普查許可證，獲取充足資料后才能申請勘探許可證。勘探結束后，如申請開采許可證應向政府提交經濟可行性研究報告、環境生態和社會影響評估報告。政府根據申請者具有的的資金、技術能力、礦產行業的經營經驗以及對老撾國家利益這幾個方面的因素決定是否核發采礦許可證。同時，老撾法律還規定，在采礦許可期限屆滿以后，礦山經營者應將整個礦山、機械設備和運輸工具無償移交老撾政府。因為老撾國內投資者實力較弱，涉足礦產行業較少，所以，該規定更多的是針對外國投資者。這對外國投資者是非常不利的，拿中寮礦業鉀鹽有限公司來說，該公司60%的份額由老撾政府享有，中方只占40%。但整個項目的運作以及公司的經營都是由中方來承擔。所以，對云南企業來說，在投資前與老撾政府的談判中應注意控制投入與收益的比例。

3、礦山經營者的權利和義務

（1）權利。包括以下幾項：受法律保護；獨家勘查和開采；繼續勘探和開采的優先權；對企業財產及經營收益的所有權；接受政府在采礦技術和工藝的指導；申請延長開采許可證期限；建蓋廠房和安裝設備。當然，礦產經營者還可以轉讓其經營權。另外，礦產經營者在礦區可以根據與政府簽訂的合同租用土地。不過，根據新的《投資促進法》第五十八條的規定，外國投資者如投資礦產行業的話，也可以購買用于經營土地使用權。 ⑦

（2）義務。就礦產經營者的義務來看，這里對與其他國家制度相似的地方就不再介紹，重點放在其特殊之處。首先，礦產經營者有繳納保證金的義務。新的《投資促進法》具體規定了繳納的金額或比例以及期限。其次，礦產經營者有義務對老撾工人提供技術培訓。第三，將因礦山經營而修筑的道路共其他人使用的義務。這三項義務增加了投資者的成本與負擔，這是云南企業在向老撾礦產行業投資時應當考慮的。

三、滇企向老撾投資的程序

向老撾投資的程序涉及到的法律規范包括老撾的《投資促進法》、《企業法》、《礦產法》等。考慮到程序的完整性，故在分析與總結這些法律的程序性規定后，對整個投資活動所涉及到的程序進行統一的介紹。

1、中國法上的程序

中國至今還沒有對外投資方面的專門立法。所以，對外投資的程序分布在各部委制定的規范性法律文件當中。商務部出臺的《對外投資管理辦法》以及外匯管理局出臺的《國內機構對外直接投資外匯管理規定》。地方企業對外投資的具體程序如下：

（1）對外投資許可程序

對外投資是由商務部和省級商務主管部門對企業境外投資實行核準。對予以核準的企業，頒發《企業境外投資證書》。根據《對外投資管理辦法》第七條和第八條的規定，地方企業展開境外投資的審核分為兩個層次：首先，對于一般性投資，是由省級商務主管部門審核，企業通過“境外投資管理系統“按要求填寫打印申請表即可。；其次，如投資符合中方投資額在1000萬美元及以上1億美元以下的境外投資、能源或礦產類境外投資、需在國內招商的境外投資這三種情形之一，則由地方企業所在地商務廳上先行初審，通過后上報商務部予以核準。而且企業在提交申請表時需提供企業營業執照復印件、境外企業章程及相關協議或者合同、國家有關部門的核準或備案文件、并購類境外投資須提交《境外并購事項前期報告表》等材料。所以，像云天化集團對中寮項目的投資，因涉及礦產行業，故由云南省商務廳上報商務部審核。

（2）外匯許可程序

經商務部核準，取得《企業境外投資證書》以后，企業持書面申請、外匯資金來源情況的說明材料、境內機構有效的營業執照或注冊登記證明及組織機構代碼證、境外直接投資主管部門對該項投資的核準文件或證書到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記。另外，如果發生前期費用匯出的，提供相關說明文件及匯出憑證。外匯局審核上述材料無誤后，在相關業務系統中登記有關情況，并向境內機構頒發境外直接投資外匯登記證。境內機構憑其辦理境外直接投資項下的外匯收支業務。

2、老撾法上的程序

第一，一般性的商業活動。向老撾工業貿易部申請企業注冊登記證。具體是由投資者向中央或地方的工業貿易部門的“一站式”服務遞交申請，符合條件的，審核機關會在10日內核發企業注冊登記證。該企業注冊登記證包括了投資批復、促進政策、稅務登記證和相關部門經營范圍的批復等內容。登記完成后還需取得有關公司印章、信息發布和資本輸入的許可。

第二，特許經營活動，如礦產、電力、航空等領域，則程序較為復雜。首先，在投資之前，需與政府談判，達成諒解備忘錄。而后向計劃投資部門的“一站式”投資服務提交申請。計劃投資部門首先，是研究和決定相關的投資原則；其次，審查如經濟—技術可行性報告，環境與社會影響評估報告，擬申請免除關稅和進口稅并直接用于生產的運輸工具、機械設備和原材料清單資料這類相關文件；緊接著，由“一站式”投資服務辦公室著審查投資者與政府簽訂的諒解備忘錄；最后，再經中央或國家政府裁決。而且，在政府裁決過程中，投資者需依照投資的類別和規模繳納保證金，該保證金在項目進入實施的第一階段后予以退還。如果符合條件的辦法特許經營登記證。特許經營登記證包括企業注冊、投資批復、促進政策和稅務登記以及相關部門經營范圍批復這幾項內容。登記完成后頁需取得有關公司印章、信息發布和資本輸入的許可。

四、小結

綜上所述，通過研究老撾與外商投資相關的法律制度，可以看到，從總體上說老撾在外商投資方面的法律與政策環境是比較好的。這也符合老撾希望引進外資發展本國經濟的目的。但中國投資者，尤其是云南的投資者也應當看到，老撾在礦產和能源方面的法律制度還是有一些保護性的規范，這是云南企業在對老撾的投資中應當予以考慮的問題。

本論文是云南大學研究生科研課題資助項目“探究滇企在老撾投資設廠的相關法律問題與核發權益保護——以中寮礦業鉀鹽公司為例”的研究成果，項目編號為ynuy201106。

參考文獻

[1] 陳志波、米良：《老撾經濟法研究》，云南大學出版社。

[2] 霍景玉 翻譯：《老撾人民民主共和國投資促進法》，云南省商務廳，2010年8月。

[3] 石長勝：《老撾經濟法規選編》，云南出版集團公司、云南人民出版社，2005年。

[4] 國家外匯管理局《境內機構境外直接投資外匯管理規定》。

[5] 商務部《境外投資管理辦法》。

注解

① 特定事由為經營活動嚴重影響環境或對社會經濟造成嚴重影響或開展違法經營活動。

② 《老撾礦業法》第三條：老撾領域內的所有地上地下和水上的礦產資源都歸全體人民所有，由國家實行集中統一管理。

③ 陳志波、米良：《老撾經濟法研究》，云南大學出版社，第419-420頁。

④ 參看《老撾礦產法》第二十五條。

⑤ 陳志波、米良：《老撾經濟法研究》，云南大學出版社，第419-420頁。

⑥ 參看《老撾礦產法》第三十三條。

⑦ 老撾《投資促進法》第五十八條：注冊資金在50萬美元以上項目中有投資的外國投資商，更具投資期限有權購買政府劃定區域的土地使用權，在與土地所在地方政府協商后，根據投資審批部門的提議，有政府決定建設各類設施，使其成為居住場所或經營場地。