家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度的解構(gòu)與重塑

■吳 琦

2001年我國《婚姻法》修正案確立家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度，彌補(bǔ)了該領(lǐng)域的法律空白，有一定的積極意義。隨著時間的推移，此項制度的設(shè)計缺陷與不足逐步地暴露，理論界和司法界開始反思這一制度。因此，從根本上探尋家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度的理論基礎(chǔ)和立法價值，積極重塑法律制度設(shè)計，將有助于此項制度的立法完善與司法高效，促進(jìn)家庭社會的穩(wěn)定與和諧。

一、家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度的理論基礎(chǔ)——家務(wù)勞動價值論

家庭是組成社會的細(xì)胞。家務(wù)勞動是人類維系生存和發(fā)展的一種重要且必要的手段。雖然家務(wù)勞動隨著家庭出現(xiàn)就已經(jīng)產(chǎn)生，但是有關(guān)家務(wù)勞動價值的研究在學(xué)術(shù)界并沒有得到相應(yīng)的重視。直到20世紀(jì)20年代才開始有關(guān)全職婦女家務(wù)勞動價值的研究。

(一)家務(wù)勞動的價值屬性

一直以來，家務(wù)勞動被看做是一種對家庭應(yīng)擔(dān)的責(zé)任和應(yīng)有的奉獻(xiàn)，被認(rèn)為是無償?shù)膭趧印！凹覄?wù)勞動通常被理解為為了維持家庭而進(jìn)行的沒有報酬、沒有交換價值的無償勞動，它既不是流動的貨幣，也不是固定資產(chǎn)，更不能生產(chǎn)出特定的商品，而是被限定在某種特定的關(guān)系(如血緣、婚姻)下的活動。”[1]古典政治經(jīng)濟(jì)學(xué)首先創(chuàng)立勞動創(chuàng)造價值理論，馬克思是第一次把生產(chǎn)商品的勞動劃分為具體勞動和抽象勞動，依此為基礎(chǔ)建立的勞動二重性理論從實體上解決了是什么勞動創(chuàng)造了價值的問題。另外，恩格斯認(rèn)為，生產(chǎn)本身分為兩種形式:一類是生活資料的生產(chǎn)，另一類是人類自身的生產(chǎn)。具體說來，前類指物質(zhì)資料的生產(chǎn)，后類指勞動力的生產(chǎn)。人類勞動力的生產(chǎn)過程又包括兩個層次:一是女性的生育活動，二是勞動力的再生產(chǎn)。恩格斯所指的勞動力的再生產(chǎn)，則是指:“人們每天都能回到工作中，并使工作能夠代代相傳的過程。狹義地講，即以物質(zhì)和服務(wù)的消費支撐當(dāng)前和未來的生活;廣義地講，還包括許多看似與經(jīng)濟(jì)、生產(chǎn)無關(guān)的過程，如家務(wù)勞動。”[1](P103)所以，日常的家務(wù)勞動瑣事，包括掃地、燒飯、買菜等，本質(zhì)上也是社會生產(chǎn)的一種重要表現(xiàn)形式，應(yīng)當(dāng)作為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)的一部分。

在市場經(jīng)濟(jì)制度下，勞動力是作為一種商品而存在的，是重要的生產(chǎn)資源之一。家務(wù)勞動過程實際上就是勞動力商品的生產(chǎn)過程，而這一過程的勞動是能夠創(chuàng)造出勞動力商品價值的。“在商品經(jīng)濟(jì)或市場經(jīng)濟(jì)條件下，家務(wù)勞動的社會屬性和創(chuàng)造價值的功能就表現(xiàn)得再清楚不過了。在這一經(jīng)濟(jì)形式下，社會生產(chǎn)在廣泛而細(xì)致的社會分工體系中進(jìn)行，而在這種分工體系中就有專門為一些家庭提供家務(wù)勞動的第三產(chǎn)業(yè)的家庭保姆、鐘點工一族。這種勞動的社會屬性和創(chuàng)造價值的功能是毋庸置疑的。”[2]由此可見，越來越細(xì)致的社會分工體制下，家務(wù)勞動因此而具備了社會勞動屬性，并且是可參照同類社會勞動來計算價值的。

(二)承認(rèn)家務(wù)勞動價值的意義

長期以來，因受制于西方“公與私”二元對立思想的影響，家務(wù)勞動對家庭的貢獻(xiàn)和隱含的社會價值被蒙蔽，造成主要從事家務(wù)勞動的婦女地位不高。在西方的哲學(xué)理論體系中，他們認(rèn)為，公與私是可以截然分開、互相對立的兩個領(lǐng)域，公領(lǐng)域指公共事務(wù)領(lǐng)域，而私領(lǐng)域僅指私人事務(wù)領(lǐng)域。“當(dāng)公領(lǐng)域和男人、理性聯(lián)系起來，私領(lǐng)域和女人、感性聯(lián)系起來，并且賦予它們不同的價值的時候，等級就產(chǎn)生了，不平等就產(chǎn)生了。”[3]男性在公共事務(wù)領(lǐng)域中創(chuàng)造的勞動價值被社會承認(rèn)，且可通過賦予相應(yīng)報酬來評價，而女性在私人事務(wù)領(lǐng)域中的家務(wù)勞動則被認(rèn)為是當(dāng)然之義務(wù)或家庭責(zé)任，無視其價值含義，且不被賦予報酬。男女兩性在公與私兩個領(lǐng)域里的勞動價值的巨大差異加劇了兩性的不平等。因此，有學(xué)者認(rèn)為對家務(wù)貢獻(xiàn)予以補(bǔ)償，有利于男女性別平等和女性地位的提高，也有利于轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的性別認(rèn)知與社會分工模式。

在我國，受制于傳統(tǒng)的“男主外女主內(nèi)”性別分工的思維定式影響，家務(wù)勞動的大部分是由婦女完成，雖然女性從事的家務(wù)勞動對社會發(fā)展進(jìn)步起著巨大的作用，但是家務(wù)勞動者的貢獻(xiàn)往往被家務(wù)勞動的無報酬性所掩蓋，而社會對從事家務(wù)勞動的女性也存在一定的歧視。肯定家務(wù)勞動的價值確實有助于正確地評價婦女在社會經(jīng)濟(jì)生活中的作用，提高婦女的社會地位。另外，男女雙方在家務(wù)分配上的合理與否會直接影響夫妻的感情，以及對婚姻的滿意程度。法律制度對家務(wù)勞動價值給予確認(rèn)可以有效地協(xié)調(diào)和保護(hù)家庭分工，同時成為夫妻關(guān)系穩(wěn)定和家庭和諧的重要保證。[4]

綜上所述，家務(wù)勞動具有社會勞動的屬性，應(yīng)該被確認(rèn)為有償勞動，法律對此給予保護(hù)，對提高婦女地位，保證協(xié)調(diào)的家庭分工，促進(jìn)和諧的婚姻家庭關(guān)系有重要意義。

二、對我國家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度的現(xiàn)實解構(gòu)

家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度，一般是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助對方工作等承擔(dān)較多義務(wù)的，有權(quán)在離婚時要求對方予以財產(chǎn)或物質(zhì)補(bǔ)償?shù)闹贫取Ｎ覈痘橐龇ā返?0條明確規(guī)定:“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。”這一法律規(guī)定，是我國在婚姻家庭法中首次加入家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度的體現(xiàn)，這無疑是我國法治建設(shè)的進(jìn)步。

我國設(shè)立家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度之初，目的在于在離婚當(dāng)事人適用分別財產(chǎn)制情況下，保護(hù)為家庭付出較多的一方離婚當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益，從而保證其社會地位，體現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一，最終實現(xiàn)法律的公平與正義。概括來說，此條法律的適用隱含以下六個的條件:第一，適用前提限定于采用夫妻分別財產(chǎn)制的家庭;第二，只能在離婚時才能提出請求;第三，平等適用于男女雙方;第四，行使請求權(quán)的主體是對家務(wù)貢獻(xiàn)付出較多義務(wù)的一方;第五，家務(wù)貢獻(xiàn)的內(nèi)容具體包括照料老人、撫育子女、協(xié)助配偶另一方工作等;第六，補(bǔ)償?shù)男问綖樨敭a(chǎn)或物質(zhì)補(bǔ)償。

然而，十余年的司法實踐表明，此項制度雖在婚姻家庭立法建設(shè)上彌補(bǔ)了空白，但因沒有充分的考慮到我國的國情和文化觀念，存在設(shè)計上的不足與缺陷，導(dǎo)致立法目的無法真正實現(xiàn)。

(一)法律適用的前提過于狹窄

家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度的適用普遍與夫妻財產(chǎn)制相結(jié)合。適用前提只限定在分別財產(chǎn)制的情況下。“一般外國立法例為避免復(fù)雜的算定手續(xù)，都將妻之家事勞動與夫之職業(yè)勞動同等評價，而使家事勞動之評價與夫妻財產(chǎn)制相結(jié)合。”[5]我國夫妻財產(chǎn)制度采取共同財產(chǎn)制和分別財產(chǎn)制兩種形式。我國《婚姻法》第40條規(guī)定的一方離婚當(dāng)事人行使補(bǔ)償請求權(quán)的前提條件是夫妻雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)約定實行分別財產(chǎn)制，也就是財產(chǎn)歸各自所有。在司法實踐中，離婚當(dāng)事人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間若沒有約定實行分別財產(chǎn)制，而是實行法定的共同財產(chǎn)制，那么為家庭付出較多義務(wù)的一方，則喪失補(bǔ)償請求權(quán)。再假如夫妻雙方約定婚后所得財產(chǎn)，部分歸共同所有，部分歸各自所有，那么依據(jù)此前提條件，仍然不能請求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)的法律適用。[6]

按照發(fā)生根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，我國夫妻財產(chǎn)制可以分為法定財產(chǎn)制與約定財產(chǎn)制。現(xiàn)實生活中，由于受傳統(tǒng)觀念和文化價值的影響，我國絕大部分的家庭并未選擇約定分別財產(chǎn)制。全國婦聯(lián)曾對我國10個省(自治區(qū))、市的4000名群眾進(jìn)行過“婚前雙方財產(chǎn)是否有必要公證”的大型民意調(diào)查，此次調(diào)查結(jié)果顯示，我國民眾對婚前財產(chǎn)公證意見分歧很大，持支持態(tài)度的占42．6%，持反對意見的占57．4%。[7]而這僅是一個觀念的調(diào)查，回到現(xiàn)實的生活中，選擇約定比較明晰的財產(chǎn)歸屬的做法更顯得有悖常理。筆者對江西省南昌市的 100個家庭的隨機(jī)調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，約定適用分別財產(chǎn)制的僅有1%，而這個家庭也僅僅是一個口頭的約定。在司法實踐中，提起家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償?shù)陌讣僦稚伲词褂袀€別當(dāng)事人有此意愿，可是終因沒有書面約定分別財產(chǎn)制而不能進(jìn)行法律適用。綜合來看，家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償作為離婚救濟(jì)的手段之一，因其適用的前提過窄，并沒有產(chǎn)生應(yīng)有的立法之意。

(二)法律適用范圍過于片面

我國家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度只適用于婚姻關(guān)系解除時。家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度的設(shè)立本身就是承認(rèn)了家務(wù)勞動與社會勞動具有同等價值，否則為家庭付出較多義務(wù)的一方無權(quán)向另一方要求補(bǔ)償。有學(xué)者調(diào)查顯示:“無論是男性還是女性，70%以上的調(diào)查對象認(rèn)為家務(wù)勞動應(yīng)主要由女性承擔(dān)，男性持該觀點的這一比例更高，高出女性近10個百分點。而從實際的家務(wù)勞動的時間分配來看，多數(shù)女性家務(wù)勞動時間在1～2小時之間，而多數(shù)男性的家務(wù)勞動的時間少于1小時。女性每天家務(wù)勞動超過2小時的人數(shù)占被調(diào)查女性總數(shù)的30%左右，而相應(yīng)的男性只占總數(shù)的20%。”[1](P106)由此可見，女性仍然是家務(wù)勞動的主體。

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，多數(shù)家庭中的女方把人生中大好年華、精力和體力和情感奉獻(xiàn)給家庭。繁重的家務(wù)勞動消耗女性大量的時間、體力和精力，必然影響她們的知識更新、工作晉升、事業(yè)發(fā)展等，從而失去市場競爭力，甚至是身體健康。而對方卻因此可以從家務(wù)勞動中解放出來，獲得更多的自我發(fā)展和提升的機(jī)會。如果婚姻關(guān)系破裂，由于受到適用前提和適用范圍的制約，家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償無法落到實處。尤其是對家庭主婦而言，“唯于主婦婚姻之場合，即夫于外從事職業(yè)活動，以其收入維持家計，而妻于家庭內(nèi)操持家務(wù)時，采取分別財產(chǎn)制未必即能保護(hù)家庭主婦之利益。因為以夫妻分別財產(chǎn)為原則時，夫?qū)τ诼殬I(yè)收入保有所有權(quán)，而未從事職業(yè)活動之妻，則一無所有。妻于婚姻關(guān)系存續(xù)中，須依存于夫之經(jīng)濟(jì)能力，若一旦婚姻發(fā)生破綻，則將身無分文被逐出家門”。[5](P155)如能擴(kuò)大適用范圍，婚姻關(guān)系存續(xù)期間也可請求家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償，或許可彌補(bǔ)此制度不足。

(三)計量方法不明確

家務(wù)勞動雖然獲得了與社會勞動同樣的價值評價，但家務(wù)勞動的具體價值確難以估算，在我國的立法例中沒有相關(guān)具體的規(guī)定，導(dǎo)致在司法實踐中，即使有人提出家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償請求，法官也難以適用法律。我國有經(jīng)濟(jì)學(xué)家做過測算，如果將家務(wù)勞動轉(zhuǎn)化為固定工資支付，每年為420億元人民幣。聯(lián)合國開發(fā)計劃署《1995年人類發(fā)展報告》也曾提出:“婦女非市場勞動的被承認(rèn)并賦予相應(yīng)的價值，是一個比社會公正問題更加復(fù)雜的事，它關(guān)系到婦女在社會中的經(jīng)濟(jì)地位。假如更多的人類活動被看做是以工資形式的市場交易，并由此獲取龐大的貨幣價值，粗略估計數(shù)字可達(dá)16萬億元……上述估計包括了婦女和男人所做的無償勞動以及婦女在市場形式下所賦予的不平等低價。在所說的16萬億美元中，其中11萬億美元是婦女以非貨幣形式、看不見的貢獻(xiàn)。”[1](P102)另外，在肯定家務(wù)勞動的價值同時，有學(xué)者認(rèn)為:“家務(wù)勞動不僅有勞動的強(qiáng)度和質(zhì)量為表征，而且有親屬的情感和精神的投入。家務(wù)勞動不能按家政服務(wù)員的報酬來計算，家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償也不能按家政服務(wù)員的工資來對待。”[7]

三、家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度的重塑

家務(wù)勞動能夠獲得和社會勞動同等的價值評價，是社會文明和法治進(jìn)步的極大體現(xiàn)。為達(dá)到立法者的立法應(yīng)有之意，我國的家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度或可從以下方面進(jìn)行完善、重塑。

(一)家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償應(yīng)擴(kuò)大適用前提于夫妻共同財產(chǎn)制

我國《婚姻法》第40條規(guī)定將家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度限定適用于夫妻分別財產(chǎn)制。適用分別財產(chǎn)制的離婚當(dāng)事人一方應(yīng)從平衡雙方的利益關(guān)系出發(fā)，對作出貢獻(xiàn)或貢獻(xiàn)較大的另一方給予財產(chǎn)或物質(zhì)補(bǔ)償，這在一定程度上體現(xiàn)了法律的公平正義，也似乎體現(xiàn)了權(quán)利與義務(wù)相一致的原則。然而，在夫妻共同財產(chǎn)制下，要實現(xiàn)家務(wù)貢獻(xiàn)的補(bǔ)償比較困難，救濟(jì)無門。有些國家的家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償，則以夫妻共同財產(chǎn)制為適用前提。比如，1969年前《蘇俄婚姻家庭法典》第20條規(guī)定:家事勞動視為相當(dāng)于生產(chǎn)勞動，從而，夫妻對家中之財產(chǎn)有所有、收益、處分之平等權(quán)利。1995年《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》第34條規(guī)定:“在婚姻期間從事家務(wù)、照管子女或者由于其他正當(dāng)原因而沒有獨立收入的夫妻一方也享有夫妻財產(chǎn)共有權(quán)。”1986年《越南婚姻家庭法》第42條規(guī)定:“因與家庭各成員共同生活以致無法確定夫妻雙方的共同財產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)受分割方對于維護(hù)和發(fā)展家庭共同財產(chǎn)所作的貢獻(xiàn)，以及對于家庭共同生活的貢獻(xiàn)，從家庭的共同財產(chǎn)中分割出夫或妻的財產(chǎn)份額。家務(wù)勞動視同生產(chǎn)勞動。”[8](P83)

(二)家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償應(yīng)適用于婚姻關(guān)系存續(xù)期間

國外立法例已有相似規(guī)定，比如《瑞士民法典》第164條規(guī)定:“(一)料理家務(wù)、照顧子女或協(xié)助對方從事其職業(yè)或行業(yè)的夫妻一方，享有定期從對方獲得合理數(shù)額的由其自由支配的財產(chǎn)的權(quán)利。(二)在確定個人自由支配的財產(chǎn)的數(shù)量時，必須考慮有權(quán)獲得該項權(quán)利的夫妻一方的個人收入及其為家庭、事業(yè)及行業(yè)的未來作適當(dāng)準(zhǔn)備的責(zé)任。”[7]除上述規(guī)定外，《瑞士民法典》第165條還對夫妻一方的特別貢獻(xiàn)予以補(bǔ)償，即“夫妻一方為夫妻他方所從事的事業(yè)或行業(yè)所作的貢獻(xiàn)已大大超過其維持家庭應(yīng)盡的義務(wù)時，該方有權(quán)獲得合理補(bǔ)償”。“但如果夫妻一方所作的特別貢獻(xiàn)，是基于雇傭合同、貸款合同及任何典型的合伙協(xié)議或其他合法職業(yè)關(guān)系，則該方不能請求補(bǔ)償。”[9](P296)從各國的補(bǔ)償機(jī)制來看，他們把家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償?shù)倪m用范圍擴(kuò)大到婚姻關(guān)系存續(xù)期間，從而賦予作出貢獻(xiàn)的一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間就能獲得定期的、合理數(shù)額的財產(chǎn)權(quán)利，這樣做有利于夫妻雙方可以根據(jù)各自的能力合理分工，共同承擔(dān)家庭責(zé)任，有助于家庭的穩(wěn)定與和諧。

(三)明確簡單易行的計量方法

20世紀(jì)后期，國際上有關(guān)家務(wù)勞動的生產(chǎn)價值的計量方面提出過幾種解決方法。一是使家務(wù)勞動的價值與家庭主婦從事家庭外的一份全日制工作所掙的工資相等，二是將家務(wù)勞動與一位全日制的仆人的工資相等，三是將家庭主婦的所有活動都列出，然后在市場中找到與每一種活動最接近的專門的職業(yè)，運用二者的工資級別的比對。

在我國，有學(xué)者從補(bǔ)償性工資角度對單個家庭的家務(wù)勞動應(yīng)付報酬提出了一種動態(tài)的計量方法，從這種動態(tài)的方法出發(fā)，也有人結(jié)合統(tǒng)計知識原理，提出了產(chǎn)出法、投入法、機(jī)會成本法、行業(yè)替代費用法、綜合替代費用法、補(bǔ)償性工資法等計量方法。然而這些方法若引入司法實踐，或不具有現(xiàn)實性與可操作性而難以運用。

法學(xué)界也有學(xué)者認(rèn)為具體補(bǔ)償?shù)姆椒ǎ蓞⒖挤蚱揠p方的收入差與婚姻關(guān)系存續(xù)時間以及相應(yīng)貢獻(xiàn)等因素。簡單的補(bǔ)償方法應(yīng)為:家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償=(夫妻雙方的年收入差÷2)×婚姻關(guān)系存續(xù)年限。[8](P84)筆者認(rèn)為此計算方法也不完全具有現(xiàn)實操作性。在此計算公式中，夫妻雙方的年收入是個變量，婚姻關(guān)系存續(xù)期間每年的收入差就可能不一樣，那依據(jù)此公式是無法算出家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償價值的。在本文的第一部分，筆者較詳細(xì)的論述了家務(wù)勞動價值論，尤其是在市場經(jīng)濟(jì)的體制下，家務(wù)勞動應(yīng)該和社會勞動一樣被平等評價，據(jù)此，家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償可以采用家政服務(wù)小時工的工資來計算，并依據(jù)每年的家政服務(wù)的工資標(biāo)準(zhǔn)來計算，然后計算總和。這樣的計算方法，簡單易行，也能比較準(zhǔn)確的反映家務(wù)貢獻(xiàn)的價值，體現(xiàn)法律的權(quán)利義務(wù)統(tǒng)一原則，維護(hù)當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益。

我國的家務(wù)貢獻(xiàn)補(bǔ)償制度已建立十余年，但終因我國傳統(tǒng)觀念、文化價值以及本身的計量困難，而導(dǎo)致此制度束之高閣，沒有實現(xiàn)其立法初衷，此制度的重構(gòu)還有待于結(jié)合我國的國情和司法實踐逐步完善。

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