我國國有上市公司信托責任存在的問題及對策

李向陽，張 冬，郭麗霞

（蘭州商學院，甘肅 蘭州 730020）

1 國有上市公司的信托責任

1.1 國有上市公司概念

一般來說，國有企業是中央或地方政府投資，并對其擁有所有者權益的企業，改革開放以前也稱為國營企業.國有企業資本全部或部分屬于國家所有，即全民所有，包括國有獨資公司和國有控股公司，其中控股又包括絕對控股和相對控股.

我國絕大多數上市公司是國有股占控股地位這種上市公司又與嚴格意義上的上市公司存在一定的區別，因此習慣上把這類上市公司稱為國有上市公司.我們比較贊同以上觀點，因此本文中的國有上市公司概念是指國有股占絕對控股或者相對控股地位的上市公司.

1.2 信托責任的含義

信托責任是指受托人在管理和處分委托人的信托財產時，違反了信托的目地而應當承擔的責任.廣義的信托責任是受托人違反了信托所相關的一切義務，狹義的信托責任僅指違反了信托合同或者信托法中明確規定的信托義務所應當承擔的責任.信托責任使用的范圍往往是法律約束，而信義義務還存在于信任產生的雙方所處的任何場景，可能是法律的、社會的、家庭的或者僅僅是個人的，它更多的是一種道德約束.

本文所論述的信托責任，我們將其定義在國內一般所理解的信托責任的延伸范圍，包括法律約束和道德約束，更接近于信義義務的范疇.

2 我國國有上市公司信托責任的主要表現及存在的問題

我國國有上市公司信托責任主要是集中在了國企高管或國有企業經理人和大股東身上.我國國企高管同時具有兩重身份，一是行政官員身份，二是企業經營管理者身份.這樣一種雙重屬性就使得國企高管的任命變得較為復雜，有上級主管部門任命，董事會任命、公開競爭與招聘等等方式，但絕大部分國企高管或者經理人是由上級主管部門任命的，這是由我國國企特殊的管理體制決定的.國有股“一股獨大”的大股東更是可以控制上市公司，圖利自己，損害中小股東的利益.正是這種歷史沿革下來的管理體制和股權結構為國有上市公司的信托責任缺失埋下的伏筆.

2.1 國有上市公司對國有資產的信托責任

國有上市公司資本屬全民所有，國有資產管理部門只是國有資產代表者而不是所有者，國企高管也只是企業經理人.任何組織或個人都不能把國有資產據為己有或變相賤賣而導致國有資產流失.國企高管對國有資產的信托責任的缺失主要表現在國有資產流失，并且這種國有資產的流失往往是國有上市公司管理層的暗中操縱所為.具體表現為：第一，國企高管在國有產權交易與買賣中與不良資產評估機構勾結，賤賣國有資產，并收受賄賂.第二，國企高管利用手中的權利，借助管理層收購（MBO）使國有資產大幅縮水，賤賣給自己，使得不少國企高管一夜暴富，而國有資產則大幅流失.本來屬于全民所有的國有資產變成了某些個人的囊中之物.第三，少數國企高管利用關聯交易，內部人控制等手段掏空國有上市公司.

下面我們可以通過中航油案這個典型案例來分析國企高管是如何肆無忌憚地亂操縱而導致國有資產流失的.

經政府批準，中國航油集團（新加坡）股份有限公司自2003年開始從事油品套期保值業務.然而，在此期間，公司總裁陳久霖擅自擴大業務范圍，從事石油衍生品期權交易.由于對國際油價走勢的錯誤判斷，致使公司賬面損失高達5.54億美元.巨額國有資產就此輕易地流失了，中航油新家坡公司基本上是陳久霖一人的“天下”，董事會和監事會不過是擺設.中航油新家坡公司的風險委員會曾明確規定，損失超過500萬美元，必須向董事會報告.但陳久霖從未報告，集團公司也沒有制衡的辦法.

因“中航油事件”陳久霖在2006年被新加坡司法機構判處四年零三個月的監禁和33.5萬新元罰款，但荒唐的是，2010年6月這個曾經的國企高管被媒體發現已經以“陳九霖”的名字成為中國葛洲壩集團國際工程有限公司的副總經理.國企高管造成國有資產如此大的損失，卻沒有什么嚴厲的問責，并且在幾年之后還能繼續出任國企管理人員，某些國有上市公司對國有資產的信托責任可以說喪失殆盡.

面對嚴重的國有資產流失問題，社會公眾言論不可能起到有效的約束作用.再加上當時的中國平安收購富通集團巨虧、中鋁力拓巨虧等事件，國資委也只能是發出預警，要求國有上市公司在海外投資并購、高風險投資、主業經營之外的發展戰略投資項目等方面克制投資沖動.這些措施更多的像是對國有上市公司本應履行好信托責任的一種哀求，事實上并沒有什么抑制作用.

2.2 國有上市公司對股東的信托責任

國有上市公司中國有股“一股獨大”的情況由來已久，并且這種弊端很難改變.國有上市公司對股東的信托責任的缺失主要表現為大股東和高級管理層對中小股東利益的損害.具體表現為：第一，大股東利用會計和財務數據手段，操縱上市公司利潤分配，披露虛假信息，對中小股東產生誤導作用.

第二，大股東和高級管理層利用關聯交易、內部人控制等將國有上市公司利益輸送至自己名下.第三，運用融資與再融資手段，將上市公司作為自己圈錢的工具.

例如：大慶華科股份有限公司控股股東未及時披露重大事項案就能充分說明.

經深圳證券交易所查明，大慶華科股份有限公司（以下簡稱“大慶華科”）控股股東中國石油大慶石油化工總廠（以下簡稱“大慶石化總廠”）存在以下違規行為：

截至2007年6月20日連續三個交易日大慶華科股票價格漲幅偏離值累計異常，2007年6月22日大慶華科發布《股票交易異常波動公告》和《關于控股股東被托管的公告》披露，事實表明大慶石化總廠未及時將與其有關的、對上市公司股票交易價格可能產生較大影響的上述信息及時告知上市公司，導致大慶華科于2007年6月22日方發布相關公告，公告時間明顯滯后.深圳證券交易所對大慶石化總廠及其副廠長、大慶華科董事長萬志強作出通報批評的處分.

由于控股股東未及時披露信息，而導致的股價暴漲，這種高漲之后的價格必定會在短時間內回落，只有知曉內部消息的股東才能全身而退，中小股東必定受損.像這種大股東信息披露不及時、大股東占用上市公司資金、大股東內幕交易、短線交易等等事件頻發，而證監會給予大股東的懲處又多是象征性的，沒有實質的約束作用，最終受損的還是中小股東.

2.3 國有上市公司對國家和社會的信托責任

國有上市公司對國家和社會的信托責任則更偏重其社會責任，這同樣屬于信義義務的范疇，其主要表現和存在問題有：第一，國有上市公司生產過程中違規操作、違法亂紀.第二，國有上市公司對突發事故處理不當，沒有抓住重點，往往本末倒置，造成社會公眾強烈不滿、生命財產安全遭到威脅.

近幾年來，各種食品安全事故和環境污染事故頻發不斷，讓社會公眾坐立不安.其中最為嚴重的“三聚氰胺奶粉”事件，已經對國家和社會造成巨大的社會影響，國內民眾已經喪失了對國產奶粉的信任，不惜高價購買進口奶粉.可見上市公司信托責任的缺失造成的危害之大.

某些國有上市公司心中缺乏信托責任的概念，決策層考慮的更多的是自己的仕途升遷，甚至隱瞞事故，或者打著“維穩”的幌子旗號，推脫責任.如果不建立國有上市公司信托責任制，從根源上防治類似事件發生，必定會對國家和社會造成嚴重的負面影響.

3 國有上市公司信托責任存在的問題原因分析——基于公司治理結構角度

當前國有上市公司信托責任缺失狀況不容樂觀，其原因是多方面的，下面我們從上市公司治理結構方面來探討原因.

法人財產權、股東有限責任和公司高管信托責任被稱為現代企業制度的三個支柱.公司治理則是現代企業制度的核心內容.我們將造成國有上市公司信托責任缺失的原因歸納為以下幾點：

3.1 行政機關領導干預企業決策

國有上市公司建立現代企業制度，公司化改造，主要目標是實行政企分開，轉變企業原有的經營機制.雖然國有上市公司已經建立了股份有限公司的形式，但是由于國有股的絕對控股或相對控股地位，國有股代表實質上沒有落實，一般都由政府部門擔任.這些政府部門經常利用其控股股東的身份控制國有上市公司的決策，股東大會和董事會的決議往往不能獨立自主地實施，通常還要經過上級主管部門的審批和通過.而這些上級行政領導機關則干預企業的人、物、財、產、供、銷等各個環節的決策.

特別是，在國有上市公司董事會、經理人員的人事任命、投資方向等方面，行政領導機關發揮著更大的作用，但是它們只負責行政指令，卻不負經濟責任，因此很容易造成國有上市公司信托責任的缺失，因為他們在做決策時根本沒有考慮應付的責任.而國企高管和經理人員由于其經理決策并不是獨立自主的，在出現信托責任問題時往往可以推脫是履行上級的行政安排，而逃避信托責任追究.

3.2 股權結構不合理，“一股獨大”現象嚴重

我國的上市公司獨特性在于不流通的國有股和法人股比例較大.特別是國有上市公司都是國有股占絕對控股或相對控股地位的上市公司，股權相對集中，利用資本多數決策原則，這些國有大股東很容易通過合法的表決方式控制整個上市公司的經營管理.

股權過于集中在國有大股東手中會產生許多問題，如國有大股東和上市公司在人員、資產、財務上長期不分家，國有上市公司資產安全得不到保障，關聯交易、內部人控制泛濫，國有股股東操縱公司一切事物，董事、監事全由國有股股東一人委派，公司內部監控機制無法發揮作用，國有大股東從自身利益考慮進行決策，很可能侵害中小股東的利益等等.以上可能會產生的問題，都會造成信托責任問題.

3.3 董事獨立性差不能勤勉盡職、董事會運作效率低下

國有上市公司中的董事不少是來自國有資產管理部門或國有大股東、有的甚至是行政安排，獨立性差，他們大多缺乏企業管理實際經驗，不能對公司經營提出建設性的意見.一些獨立董事可能身兼數職，每年僅僅是到公司召開董事會，對公司自身了解不夠，更不用說為公司提出有價值的建議了.同時有的國有上市公司董事人數過多容易造成扯皮推諉的現象.

監事會和董事會本該監督和掌舵公司運營的職責不能有效發揮，固然很容易造成國有上市公司信托責任缺失問題.

4 完善國有上市公司信托責任的建議——基于公司治理結構角度

4.1 完善股權結構，改變“一股獨大”的局面

我國許多的國有上市公司之所以一而再、再而三的違法經營，信托責任缺失，主要由于公司的治理結構不對.而造成這種情況的原因是由于國有股“一股獨大”的股權結構引起的.所以，為了健全和完善我國國有上市公司公司治理結構以及進一步完善其信托責任，就必須進行股改，改變國有股“一股獨大”的局面.

因此國有資產管理部門必須減持一定數量的國有股或法人股，保證大股東產權明晰，承擔風險，直接擁有上市公司剩余價值的請求權，這樣大股東就會以追求利潤最大化或股東利益最大化為目標，有動力發展壯大企業，其行為就會走向正常化.這樣國有股股東的非理性化行為才能得到改善，以更好地履行其信托責任.

4.2 保證董事會的獨立運作機制

董事會作為所有者與經營者之間的一種制衡關系，必須保證其董事會的獨立運作性，否則董事會就會很容易被大股東所控制.必須強化董事的誠信與勤勉義務，增強信托責任觀念.國有上市公司應制定一個規范、透明、公開的董事選人程序，以保證董事的聘任過程公開、公開、獨立.同時對董事會的人數及其成員專業結構作出明確要求.

特別是，應加快獨立董事職業化建設，建立完善的對獨立董事的進入推出機制，充分授予獨立董事對企業各項事務合法監督和干預的權利，制定獨立董事的職業道德準則，在全國范圍內設立獨立董事協會或類似性質的機構.

4.3 建立和完善各類公司治理外部機制

公司治理外部機制主要包括公司外部治理市場機制、外部治理行政機制和外部治理社會機制.如有關政府部門加強監管力度，嚴格規范二級市場的運作制度，加大對國有上市公司違法違規、損害中小股東利益、侵吞國有資產等行為的打擊力度.國有上市公司必須公司內部治理機制與外部治理機制并重，配合使用，才能健全公司治理結構.國有上市公司在建立了比較完善、適合自身發展的公司治理結構，優化了股權結構后，將使得政企更加分明，行政機關領導干預企業決策的現象也就會很少出現.

5 結束語

本文的出發點就是從公司治理結構角度分析國有上市公司信托責任存在的問題.在公司治理結構方面我國國有上市公司對國有資產、股東、國家和社會存在信托責任問題，其主要原因是現存的國有上市公司治理結構不完善、行政體制滲透到企業的各個方面，我們從股權結構、董事會監事會運行機制和職權重構、公司治理外部機制等方面提出了一些建議.事實上其中隱藏著一個很重要的原因，即社會公眾對信托責任的理解不夠，我國既沒有信托制度歷史淵源也沒有強有力的法律約束，社會風氣功利性強、誠信缺失，人們對信托責任理解和重視不夠.特別是，一些國企高管或老總根本就缺失信托責任，這樣在企業經理管理中出現信托責任問題也就不足為怪了.

〔1〕毛程連.國有資產管理學[M].上海：復旦大學出版社，2005.371.

〔2〕張引強.論公司的社會責任[D].吉林大學，2010.

〔3〕郎咸平.中國缺失個人對社會的信托責任[J].IT時代周刊，2008(06)：12.

〔4〕肖峰.公司制國企高管追責的制度構建[J].經濟與管理，2005(12)：87～90.

〔5〕深圳證券交易所綜合研究所《2007年證券市場主體違法違規情況報告》深證綜研字第0165號，2008-06-02(76).