中國(guó)律師的管理體制研究

巫淑瑋　陳星　熊震綺

摘 要 如果說(shuō)法是一種社會(huì)現(xiàn)象的話(huà)，那么掌握法律、運(yùn)用法律、以法律為職業(yè)的律師，更是一種社會(huì)現(xiàn)象。律師角色是社會(huì)發(fā)展的產(chǎn)物，律師產(chǎn)生于市民權(quán)利與國(guó)家權(quán)力的對(duì)抗中，律師集中代表的是市民的社會(huì)權(quán)。隨著法制社會(huì)的不斷法制，律師群體不斷壯大，建立一個(gè)有效的律師管理體制顯得尤為重要。

關(guān)鍵詞 中國(guó)律師 管理體制 法律

律師實(shí)行行業(yè)自治的管理體制，是世界各國(guó)的通行做法，而我國(guó)律師制度的建立和在20世紀(jì)70年代后期的恢復(fù)，都是在政府部門(mén)的行政命令下進(jìn)行的。雖然多年來(lái)律師的管理制度發(fā)生了一系列變化，但仍未脫離行政管理為主的管理體制。我國(guó)現(xiàn)行的《律師法》第4條規(guī)定：“國(guó)務(wù)院司法行政部門(mén)依照本法對(duì)律師、律師事務(wù)所和律師協(xié)會(huì)進(jìn)行監(jiān)督、指導(dǎo)。”主管律師工作的行政機(jī)關(guān)是各級(jí)行政機(jī)關(guān)、包括國(guó)務(wù)院司法部和省、自治區(qū)、直轄市下屬的司法廳（局）、地級(jí)市的司法局、縣區(qū)的司法局等，在各級(jí)司法現(xiàn)在不忙，一般沒(méi)有負(fù)責(zé)律師的管理機(jī)構(gòu)，如司法部的律師司，省、自治區(qū)和直轄市司法廳（局）內(nèi)的律師管理處、市司法局的律師管理處，縣區(qū)司法局內(nèi)的律師管理科。各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)的律師管理部門(mén)主持律師行業(yè)的日常管理工作，組織律師資格考試、律師執(zhí)業(yè)許可證的頒布、律師事務(wù)所的標(biāo)準(zhǔn)設(shè)立、律師及律師事務(wù)所的日常業(yè)務(wù)監(jiān)督、紀(jì)律檢查和年檢注冊(cè)等多項(xiàng)行政權(quán)力。在2001年修訂的《律師法》對(duì)律師協(xié)會(huì)作了專(zhuān)章規(guī)定，確立了兩結(jié)合的管理體制，將律師協(xié)會(huì)界定為“律師協(xié)會(huì)社會(huì)團(tuán)體法人，是律師的自律性組織”，但律師協(xié)會(huì)的職責(zé)僅是協(xié)助司法行政機(jī)構(gòu)對(duì)律師和律師事務(wù)所的管理。其職責(zé)主要是：“保障律師依法執(zhí)業(yè)，維護(hù)律師的合法權(quán)益；總結(jié)交流律師工作經(jīng)驗(yàn)；組織律師業(yè)務(wù)培訓(xùn)；進(jìn)行律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的教育、檢查和監(jiān)督；組織律師開(kāi)展對(duì)外交流；調(diào)解律師執(zhí)業(yè)活動(dòng)中發(fā)生的糾紛；法律規(guī)定的其他職責(zé)。”從這些責(zé)任的規(guī)定可看出我國(guó)的律師協(xié)會(huì)的作用與外國(guó)的律師行業(yè)的自治管理中的律師協(xié)會(huì)有很大的差距，仍還局限于把律師協(xié)會(huì)作為司法行政機(jī)構(gòu)的協(xié)助機(jī)構(gòu)。

1、律師資格的取得。司法部從1986年開(kāi)始在全國(guó)實(shí)行律師資格考試，其間對(duì)考試的模式、試題內(nèi)容和參加考試人員的資格進(jìn)行了大量的探索和改革。特別是從2001年開(kāi)始，將法官、檢察官和律師資格考試統(tǒng)一為全國(guó)的司法資格考試，2001年10月31日司法部、最高法院和最高檢察院公布實(shí)施的《國(guó)家司法考試實(shí)施辦法》，規(guī)定凡從事法官、檢察官和律師三大法律職業(yè)的人員必須參加全國(guó)統(tǒng)一司法考試，合格者才能從事上述三大法律職業(yè)。

2、律師資格的保留與取消。我國(guó)實(shí)行律師資格與律師執(zhí)業(yè)相分離制度，許多通過(guò)律師資格考試而取得律師資格的人員并未從事律師工作，我國(guó)的律師制度規(guī)定，對(duì)那些取得律師資格而未執(zhí)業(yè)的，保留其律師資格。然而，當(dāng)特定的事件發(fā)生了之后，國(guó)家司法行政部門(mén)也可以取消當(dāng)事人的律師資格證。根據(jù)《律師懲戒規(guī)則》規(guī)定，取消律師資格證的情形有以下幾類(lèi)：

一是取得律師資格但未領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證，不從事律師業(yè)務(wù)的人員，如有下列行為之一時(shí)，省、自治區(qū)、直轄市司法廳（局）報(bào)經(jīng)司法部批準(zhǔn)取消其律師資格：被判處刑罰；嚴(yán)重違反國(guó)家法律，法規(guī)和政策規(guī)定；國(guó)家工作人員被開(kāi)除公職；共產(chǎn)黨員違反黨紀(jì)被開(kāi)除黨籍；未取得律師執(zhí)業(yè)證而以律師名義執(zhí)業(yè)，經(jīng)警告仍不改正的。

二是從業(yè)律師，在執(zhí)業(yè)過(guò)程中如果嚴(yán)重不稱(chēng)職，嚴(yán)重違反律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律行為或犯有其他嚴(yán)重錯(cuò)誤、司法行政機(jī)關(guān)根據(jù)《律師懲戒規(guī)則》取消其律師資格。

3、律師執(zhí)業(yè)。因?yàn)槲覈?guó)實(shí)行律師資格證的取得律師與實(shí)際執(zhí)業(yè)相分離的管理制度，所以欲從事律師工作除取得律師資格證外，還需向司法行政部門(mén)申請(qǐng)要求頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書(shū)。我國(guó)《律師法》第8條規(guī)定，擁護(hù)中華人民共和國(guó)并（1）具有律師資格；（2）在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)滿(mǎn)一年；（3）品行良好，可以申領(lǐng)律師執(zhí)業(yè)證書(shū)。該法第9條還規(guī)定，有下列情形之一者，不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書(shū)：（1）無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力；（2）受過(guò)刑事處罰，但過(guò)失犯罪除外；（3）被開(kāi)除公職或被吊銷(xiāo)律師執(zhí)業(yè)證書(shū)。同時(shí)該法規(guī)定沒(méi)有取得律師執(zhí)業(yè)證書(shū)的人員，不得以律師名義執(zhí)業(yè)，不得為牟取經(jīng)濟(jì)利益從事訴訟代理或者辯護(hù)業(yè)務(wù)。

我國(guó)執(zhí)業(yè)律師包括專(zhuān)職律師與兼職律師兩種。兼做律師工作的人員，是我國(guó)律師隊(duì)伍的重要組成部分。司法部關(guān)于《兼職從事律師職業(yè)人員管理辦法》第5條規(guī)定，法學(xué)院校（系）、法學(xué)研究單位從事教學(xué)、研究工作的人員，具備一定條件，可兼職從事律師職業(yè)。

4、律師執(zhí)業(yè)申請(qǐng)。根據(jù)《律師法》第10條，第11條的規(guī)定，取得律師資格的公民，欲從事律師職業(yè)申請(qǐng)領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)以下程序：第一，申請(qǐng)。 凡是取得律師資格，在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)一期滿(mǎn)后，可以申請(qǐng)領(lǐng)取執(zhí)業(yè)證書(shū)。第二，審核。司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)材料后15日內(nèi)提出審查意見(jiàn)，逐級(jí)上報(bào)至省、自治區(qū)或直轄市司法行政機(jī)關(guān)，由省、自治區(qū)、直轄市進(jìn)行審核、批準(zhǔn)。第三，復(fù)議、起訴。根據(jù)《律師法》第48條和《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)人對(duì)不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)決定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議也可以直接向人民法院提起行政訴訟。我國(guó)《律師法》第12條、13條、第36條對(duì)律師執(zhí)業(yè)進(jìn)行了以下限制性規(guī)定：（1）律師只能在一個(gè)律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)，不得在2個(gè)以上律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)。（2）國(guó)家機(jī)關(guān)的現(xiàn)職工作人員不得兼任執(zhí)業(yè)律師；律師在擔(dān)任各級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)組成人員期間，不得執(zhí)業(yè)。（3）曾擔(dān)任法官、檢察官的人員，從法院或檢察院離任后2年內(nèi)不得從事律師職業(yè)，我國(guó)律師執(zhí)業(yè)沒(méi)有地域限制，可以跨省區(qū)為當(dāng)事人提供法律服務(wù)。律師在向司法行政部門(mén)申領(lǐng)律師執(zhí)業(yè)證后，根據(jù)司法部《律師執(zhí)業(yè)證管理辦法》，律師應(yīng)于每年3月份前后將律師執(zhí)業(yè)證提交省、直轄市、自治區(qū)司法廳（局）進(jìn)行年檢，未經(jīng)年檢的執(zhí)業(yè)證將失去效力。

（巫淑瑋單位：江西財(cái)經(jīng)大學(xué) ；陳星單位：南昌市昌北經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)法院；熊震綺單位：南昌市中級(jí)人民法院 ）