有關(guān)律師訴訟技巧完善的思考

蘆丹

在法治社會(huì)里，法律正在發(fā)揮著它強(qiáng)大的作用力，而在這樣重要的作用下，律師也正扮演著不可或缺的角色。律師是現(xiàn)代法治社會(huì)中為各種社會(huì)主體提供全面法律服務(wù)的專門職業(yè)。律師功能是傳統(tǒng)的人治社會(huì)向現(xiàn)代法治社會(huì)發(fā)展過程中確證律師存在價(jià)值的重要問題。律師在法治社會(huì)中應(yīng)有權(quán)利保護(hù)、經(jīng)濟(jì)效益、社會(huì)穩(wěn)定、輔佐管理、文化促進(jìn)諸功能。其提出的前提在于：現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的建立、民主政治的發(fā)展、全民法律信仰的樹立和律師職業(yè)獨(dú)立性的獲得。當(dāng)代中國律師功能在實(shí)現(xiàn)過程中存在著律師素質(zhì)與應(yīng)有權(quán)利、法官素質(zhì)與司法獨(dú)立、依法行政等方面的制約因素，從而導(dǎo)致律師功能實(shí)踐中的偏差。在辦理案件時(shí)，律師如何把握好尺度，在為當(dāng)事人解決問題的同時(shí)，又能領(lǐng)會(huì)案件的特點(diǎn)，把握其訴訟規(guī)則，準(zhǔn)確高效的完成代理工作。

訴訟在普通老百姓的觀念中就是打官司，而律師在其中的作用也逐漸的被廣泛認(rèn)可，隨著百姓法制觀念的加強(qiáng)，在日常的生活中若是遇到官司，更多的人會(huì)通過尋求律師或是法律工作者的幫助來解決。這些現(xiàn)象也讓法律人更加懂得在這競爭激烈的市場中努力生存。在我看來，作為一名律師其首要的任務(wù)不是在于如何想方設(shè)法的推銷自己，而是在自己經(jīng)濟(jì)能力的范圍內(nèi)包裝自己。律師在一定程度上扮演的是服務(wù)者，雖然目前律師的社會(huì)地位已經(jīng)是相當(dāng)之高了，但其性質(zhì)仍是一名法律服務(wù)者，此時(shí)則必須注重自己的言行舉止，一定的生活素質(zhì)也將是一名成功律師的法寶。當(dāng)事人在尋找合適的律師時(shí)，他必定會(huì)關(guān)注這名律師的辦案能力，這時(shí)作為法律人的職業(yè)素質(zhì)和專業(yè)能力就要有一定的體現(xiàn)，比如，以往辦案的訴訟文書和案件判決書等內(nèi)容。并且，作為有素養(yǎng)的律師，就不能為了招攬案件而向當(dāng)事人信口承諾，或在案情還不明朗的情況下輕易下結(jié)論，這種做法將會(huì)使律師的職業(yè)素質(zhì)大大降低。

隨著步入律師行業(yè)的年輕律師人數(shù)的增加，在實(shí)踐中，風(fēng)險(xiǎn)告知這個(gè)環(huán)節(jié)對青年律師是相當(dāng)重要的，由于對法律知識(shí)的不了解等原因，客戶常常會(huì)不滿意訴訟結(jié)果，這個(gè)時(shí)候很容易把情緒發(fā)泄在律師身上，而很多客戶和律師間的糾紛就是這樣引起的。作為年輕律師，經(jīng)驗(yàn)的不足使自己不善于處理與客戶之間的矛盾。因此，訴訟前的風(fēng)險(xiǎn)告知極為重要。另外，對待不同的當(dāng)事人也應(yīng)采用不同的談話方式，有的需要用法言法語，有的則需要用百姓的通俗語言把道理講清楚，給予當(dāng)事人恰當(dāng)?shù)慕忉尯头治鰧?huì)讓當(dāng)事人對律師的信賴度增加。可見，律師的訴訟技巧在一定程度上對律師的法律工作起著關(guān)鍵的作用。

訴訟活動(dòng)當(dāng)中的激烈程度，也是對律師忍耐力的考驗(yàn)。在無數(shù)次的收集證據(jù)和法庭辯論等過程中鍛煉出來的律師們，也許對他們來說緊張的不是嚴(yán)肅的法庭氣氛，也不是對方辯護(hù)人的有力回?fù)簦窃谶@整個(gè)過程中需要的一絲不茍的邏輯性和責(zé)任心。律師在與法律做朋友的同時(shí)也在與之抗衡，如何在最大程度上保護(hù)當(dāng)事人的利益，如何使自己的辯論意見強(qiáng)有力的證明自己的觀點(diǎn)，律師們可能在考慮這些問題中還需面對眾多的質(zhì)疑聲，從這點(diǎn)來看，把律師這個(gè)角色扮演好的話，強(qiáng)大的承受能力是不可或缺的。現(xiàn)實(shí)生活中，有的當(dāng)事人敘述案情的經(jīng)過是雜亂無章的，律師在傾聽的過程中大腦就要進(jìn)行思維和歸納，然后依照法學(xué)基本原理和社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)，作出較為客觀的判斷。所以，律師在對案件的基本了解過程中始終是需要保持高度的警覺性和分析能力，這也是作為律師的基本工作要求，這個(gè)階段，也可以作為考察一名合格的法律工作者的基本內(nèi)容。如何有效的提取案件的基本情況，對案件的事實(shí)作出合乎理性的判斷，聽起來容易，做起來確實(shí)相當(dāng)難，這就需要律師對法條、法理的深刻理解和生活經(jīng)驗(yàn)的積累。我們很容易看到，由于有力的制約機(jī)制的缺失，造成了體制性的司法腐敗，而中國律師就在這樣的司法環(huán)境中生存著，近來，律師的權(quán)利屢遭侵犯正說明了中國律師在整體上仍然處于弱勢地位。現(xiàn)實(shí)中，律師在執(zhí)業(yè)的過程中，除了與當(dāng)事人存在聯(lián)系以外，另一方的接觸便是法官。其實(shí)在與法官的“對抗”中，律師主要的是與法官背后的法律作斗爭。法官作為法治社會(huì)的基本代表，他是法律的執(zhí)行者和捍衛(wèi)者，在大多數(shù)的案件中，法官的判決是法律的一種表達(dá)方式。而律師的任務(wù)則是要在最大的限度內(nèi)用事實(shí)和法律依據(jù)說服法官，使自己這一方的觀點(diǎn)得到認(rèn)可，從而維護(hù)當(dāng)事人的合法利益。這其中如何將用語和用詞盡可能的表達(dá)出自己的觀點(diǎn)也是需要律師一定的文書功底和說話技巧，所以，律師在訴訟活動(dòng)中也會(huì)相應(yīng)的注重培養(yǎng)自我的表達(dá)技能。除此之外，律師在處理案件的整個(gè)過程中所需要的訴訟技巧也是十分廣泛，但這些技巧卻對律師的執(zhí)業(yè)水平起著相當(dāng)重要的作用。

在我看來，律師的訴訟技巧的另一個(gè)層面則是律師基本工作技能和工作態(tài)度的表現(xiàn)。中國現(xiàn)代的律師行業(yè)起步晚，發(fā)展迅速，這必然導(dǎo)致許多問題的發(fā)生。當(dāng)代律師隊(duì)伍的整體素質(zhì)不夠理想，律師的知識(shí)結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)水平和社會(huì)發(fā)展要求尚不夠適應(yīng)。有些律師缺乏起碼的敬業(yè)精神和基本的職業(yè)道德或職業(yè)技能，為委托人提供的服務(wù)質(zhì)量較差；少數(shù)律師品位低下，為追求個(gè)人利益不惜犧牲委托人利益。不僅如此，律師中違法亂紀(jì)、知法犯法，執(zhí)業(yè)活動(dòng)中使用不正當(dāng)手段，敗壞司法風(fēng)氣的現(xiàn)象還比較嚴(yán)重。隨著律師行業(yè)競爭的加劇，律師行業(yè)內(nèi)部的公平競爭局面尚未真正形成，存在某些特定業(yè)務(wù)領(lǐng)域的壟斷現(xiàn)象和為招攬業(yè)務(wù)競相壓價(jià)、相互貶損的現(xiàn)象，客戶選擇律師仍然帶有很大的盲目性。綜合來看，律師行業(yè)的發(fā)展給律師帶來機(jī)遇的同時(shí)也帶來了不少挑戰(zhàn)。律師工作是根據(jù)對事實(shí)的了解和對法律的理解進(jìn)行邏輯推理后作出判斷和結(jié)論的，對法律規(guī)定的不同理解及運(yùn)用不同的工作方法，可能會(huì)使律師得出完全不同的結(jié)論。 （下轉(zhuǎn)第65頁）（上接第40頁）

中國律師一直以訴訟作為其執(zhí)業(yè)的主戰(zhàn)場，中國律師對訴訟程序的廣泛參與，直接效果是提高了法律實(shí)施水平，完善了訴訟結(jié)構(gòu)。實(shí)踐證明，律師憑借其特有的訴訟地位和其專業(yè)知識(shí)，運(yùn)用其訴訟經(jīng)驗(yàn)和技巧，不僅推動(dòng)了訴訟程序的順利進(jìn)行，而且也在很大程度上保證了司法程序的公正性。律師的訴訟能力主要體現(xiàn)在兩大方面，首先，在訴訟過程中律師時(shí)候受到司法人員的充分尊重。其次，在司法結(jié)論中，律師的正確意見是否得到司法機(jī)關(guān)的完全采納。有些人會(huì)把律師的訴訟或執(zhí)業(yè)技能的成敗歸結(jié)為法律的限制。這個(gè)觀點(diǎn)是有瑕疵的，雖然在現(xiàn)實(shí)中法律、法規(guī)對律師作用的發(fā)揮作了一定的限制，但從另一個(gè)方面看，則是對國家權(quán)力的強(qiáng)調(diào)。訴訟法的歷史就是律師作用不斷擴(kuò)大的歷史，所以律師在業(yè)務(wù)中出現(xiàn)的問題也可以說是實(shí)現(xiàn)司法公正的理想與現(xiàn)實(shí)沖突的表現(xiàn)。律師在訴訟活動(dòng)中的地位可以說是逐步顯現(xiàn)，無論是在民事訴訟、刑事訴訟或是行政訴訟中，律師所扮演的角色始終都是非常重要的。

律師作為“為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”，是具有超常專業(yè)技能的職業(yè)群體。而律師的訴訟技巧正是改變律師和當(dāng)事人命運(yùn)的工具，通過正確的使用它，才能使律師行業(yè)更加健康和有序的發(fā)展。隨著社會(huì)事務(wù)的高度復(fù)雜化，社會(huì)分工的高度專業(yè)化，使得律師在法治實(shí)踐中是不可或缺的，但是僅僅擁有律師的稱謂是不夠的，惟有能夠提供普遍的、高質(zhì)量的、專業(yè)的法律服務(wù)的律師職業(yè)群體，才能完成其對社會(huì)、對民眾的使命。

（作者單位：解放軍西安政治學(xué)院）