少數民族權利的刑法保護

張玲　高長富

摘 要：當從少數民族權利的內涵出發，以湘西州為視角，探討少數民族權利的刑法保護，更好地促進少數民族權利的刑法保護。

關鍵詞：少數民族；刑法保護；權利

一、少數民族權利的內涵

對于少數民族的保護最早是在17世紀歐洲的一些國家，國家之間建立條約來維護少數民族權利，由于其不確定性導致這些規定并沒有形成國家法的原則。1930年，國際常設的法院在咨詢意見中指出：“條約規定的少數民族社群是指生活在一個國家或是地方的人群，該社群具有自己的種族、宗教、語言和傳統，依據這種種族、宗教、語言和傳統的認同，該社群成員之間彼此團結，互相幫助，并主張保護他們傳統和宗教，確保依照他們種族或民族的傳統和精神撫養和教育他們的女子。”[1]在我國，少數民族是指漢族以外的其他民族。我國擁有56個民族，包括漢族在內。漢族以外的其他民族，種類雖多，但是數量很少，規模較小，所以被稱之為少數民族。在19世紀中期，中國受到西方殖民主義的壓迫，民族意識逐漸開始覺醒，建國后，黨和國家實行民族平等政策，保證少數民族當家做主的權利，激發了少數民族的民族意識。少數民族權利的內容是社會關系中的核心問題之一，少數民族的權利國際上未能形成統一觀點。按照國際社會的觀點，對于少數民族的保護分為兩個層面：“一是根據‘平等原則和‘不歧視原則，少數民族有權與多數民族一樣平等的享有各項平等人權；二是依據‘特殊保護原則，根據少數民族的具體情況，賦予少數民族一些特殊的權利，以期達到少數民族在事實上與多數民族一樣平等享受各項基本人權。”[2]我認為少數民族權利的內涵是一個包含多元權利內容、有層次的綜合性體系。

二、湘西州少數民族權利刑法保護的現狀及問題

新刑法在對少數民族的特殊保護上更進一步，具體表現在刑法的總則和分則上，且刑法修正案（八）也對少數民族的寬容制度有很大的推動作用。根據張文山教授的觀點，我國的民族立法，只有民族區域自治法和為實施專門法而制定的行政法規和細則。刑法總則規定刑法適用效力范圍上，少數民族屬于法律有特別規定的情況，部分地不適用于刑法規定，而刑法分則中規定專門維護少數民族合法權利的單獨罪行條款。我國刑法第90條規定，民族自治地方可以自己變通。由于我國少數民族比較多，且各方面條件不一致，比如湘西土家族、苗族自治州，為了照顧少數民族的特殊情況，尊重少數民族的風俗習慣和文化等傳統，因為刑法授權民族自治地方制定符合當地情況的變通或是補充的規定。依據當地少數民族的實際情況，作出合理的變通，如，對于一些刑法規定為犯罪的行為，在司法實踐中可以采用非訴的方式，對于一些應當給予刑罰處罰的行為，一般從寬處理，在刑罰執行的過程中也可以根據民族傳統和風俗習慣來進行適當變通。在司法實踐中，每個民族有其本民族發展的特點，少數民族有的傳統習慣和刑法的某一規定可能有不一致的地方，但是該地區或是該民族自治州適應了民族習慣。如，刑法規定，人民法院享有審判權，但是在湘西土家族、苗族自治州苗族的首領即苗王或是土司，卻有權利單獨或是參與案件的處理，甚至運用風俗習慣來解決案件。這些風俗習慣已經成為苗族生活的一部分，如果強硬的想要改變，也許對其少數民族來說并不是好事，可能會傷害少數民族群眾的感情。“目前我國155個少數民族自治地區的74個法律變通或補充條例沒有一部刑法變通或是補充性質的條例，導致所有民族自治地方在開展以刑法保護、寬容實踐的主要內容的民族刑事習慣法與國家制定的刑法對接工作時沒有任何法律指引。”[3]

三、少數民族權利刑法保護構想

在現代法治社會中，法律應當是無所不在。我國是一個多民族國家，面臨著少數民族權利如何保護的問題。我們應從立法入手，使少數民族權利法制化，進一步擴大少數民族保護的范圍，以此來構建少數民族權利法律保護制度。用法律的手段保護少數民族權利的實現，使少數民族權利法制化，是少數民族權利得以最終實現的最佳途徑。從對少數民族權利保障的現狀分析得出，其中制度原因占主要，就是《憲法》和《民族區域自治法》確定的一些基本原則和目標在司法實踐中缺乏實施的正當法律機構和具體的規定。從我國民族工作的現狀出發，我國少數民族權利的保護是一項比較復雜的過程，很多因素阻礙，我們應該從司法保障、執法保障出發，完善相關法律法規，配套單行條例等等。少數民族權利的刑法保護不是一個純操作的技術問題，也不是一部法律就能夠解決的問題，所以我們必須在少數民族權利保護的每個環節進行規范和更好的執行、監督。

參考文獻：

[1]周勇.少數人權利的法理：民族、宗教和語言上的少數人群體及其成員權利的國際司法保護.社會科學文獻出版社，2002：1.

[2]阿地力江·阿布來提.少數民族權利刑事法律保護問題研究[J].中國政法大學，2009.

[3]陳興良.刑法哲學.中國正大大學出版社，1997：15.

注：該文章系吉首大學校級科研項目資助（編號：Jdy12029）。

作者簡介：張玲（1989-），女，土家族，吉首大學法學與公共事業管理學院研究生。

高長富（1965-），男，土家族，吉首大學法學與公共事業管理學院教授，碩士生導師，湖南省刑法學會副會長。