還企業以自由

執照上不再記載經營范圍和注冊資本，新的商事登記制度的頒布實施，標志著中國市場經濟體系在特區開始進入成熟期

深圳，是中國市場經濟的早發地，也是中國政府與市場的關系調整與改革的試驗場?！渡钲诮洕貐^商事登記若干規定》（以下簡稱《規定》）于2013年3月1日開始正式實施，并于當天頒發了第一本新版營業執照，其最大的亮點是，執照上不再記載經營范圍和注冊資本。辦理營業執照的門檻降低后，進一步拓展了市場的自由空間，使在深圳從事經營活動的自然人、法人和其他經濟組織可以輕而易舉地登記成為商事主體，進而使“營商權”成為公民的一項基本權利得以保證，為理順政府與市場及社會的關系，開辟公民自由創業、創新、創富的新時代奠定了法律和制度基礎。

新的商事登記制度的頒布實施，標志著中國市場經濟體系在特區開始進入成熟期。

《規定》出臺的背景

早在2008年的12月，國務院常務會議通過的《珠江三角洲地區改革發展規劃綱要》中就把商事登記制度改革寫進了規劃，深圳市于2010年、2011年連續兩年將商事登記制度改革納入重點改革計劃中。為此，深圳市人大經濟工委組成起草小組，并由深圳市改革辦、人大法制委、市場監管局、法治辦等單位組成了商事登記制度改革課題調研組，充分研究香港地區及國外的商事登記制度，同時通過調查問卷、召開學術座談會等形式廣泛征集社會各界意見，形成了《深圳市商事登記制度改革實施方案（草稿）》（以下簡稱《實施方案》）。同時，市場監管局和法制辦等單位聯合發文，就《實施方案》征求了市政府有關部門、各區政府、人民法院和人們檢查院等47個單位的意見，市場監管局對《實施方案》進行修改并報市委常委會審議，2012年3月11日，國家工商總局出臺了《關于支持廣東加快轉型升級、建設幸福廣東的意見》，明確支持廣東省在深圳和珠海橫琴新區開展商事登記制度改革試點。2012年5月22日，深圳市委市政府出臺了《關于加快推進商事登記制度改革的意見》（深發[2012]7號）。為活躍市場，促進經濟繁榮，切實推進商事登記制度改革，不失時機地通過特區立法，為商事登記制度提供法律和制度保障。

出臺《規定》的基本宗旨

出臺《規定》的宗旨之一，是為了拓展市場發展的自由空間，進一步促進商事主體自治、自律和發揮市場在經濟要素配置中的基礎性作用。

經過30多年的改革開放，深圳建立了較為完善的社會主義市場經濟體制。隨著經濟社會的快速發展和改革的不斷深入，現行商事登記制度已經不能完全適應新形勢發展的需要，企業注冊登記門檻過高、經營范圍受限、登記程序復雜、退出機制僵化等問題越發凸顯。這些問題的存在，阻礙了企業主體作用的發揮，阻礙了市場配置資源作用的發揮。因此商事登記制度，通過大力降低市場準入門檻，簡化準入程序，鼓勵企業進入市場；通過減輕企業負擔、降低社會成本，激發企業活力；通過營造法治、公開、透明的投資環境，促進企業積極開展競爭、增強實力。

出臺《規定》的宗旨之二，是進一步轉變政府職能、創建服務型政府，促進法治、誠信、效率和公平成為引領社會主義市場經濟的主流價值觀。

中國的市場經濟，在一定程度上帶有政府“制造”的痕跡，如何通過法律和制度設計的途徑，使政府退出一些不擅長、不適合的領域，減少不必要、高成本的管制，全面轉變政府職能，創建服務型政府，促進經濟領域的民主機制的順利成長，是社會主義市場經濟改革縱深發展的客觀需要。

因此，以企業和市場為導向，建立“寬進嚴管”的商事登記管理體系，理順商事主體資格和經營資格的內在聯系，厘定政府監管部門職責邊界，實現責權利的平衡對應和協調運行，把握政府在經濟社會的角色定位，強化政府公共服務職能。建立商事登記管理新體系，改變以許可審批代替監管的管理模式，改變以前端控制、靜態監管代替后端控制、動態監管的管理手段，有效調動政府部門協同管理能力，成為提高整體效能勢在必行的措施。

《規定》秉承在充分尊重和信任商事主體自治、自律能力的基礎上，堅持多用法律手段和經濟手段、少用行政手段解決市場問題，促進誠信政府、誠信企業、誠信社會組織和誠信個人建設，使法治、誠信、效率和公平成為引領社會主義市場經濟的主流價值觀。

《規定》的主要內容

（一）關于商事主體資格與經營資格相分離?，F行商事登記制度是以營業執照為中心、主體資格和經營資格相捆綁的等級制度，要求商事主體在設立登記時具備取得主體資格和經營資格的所有條件。這種登記制度存在一定的不適應性： 一是上市主體資格的門檻條件過高，要求商事主體在未取得主體資格之前具備經營資格條件，在資金籌措、合同簽訂等實踐方面存在諸多不順。 二是現在經營資格前置許可審批規定與商事登記之間存在法律關系混亂和功能錯位等問題。 三是現行的商事登記制度將經營資格前置許可審批程序與商事登記程序掛鉤，客觀上導致監管部門職責不清，互相推諉的現象時有發生。

實行商事主體登記與經營資格相分離，著重于理順商事主流設立程序，降低市場準入門檻，主要包括以下幾個方面：一是商事主體履行商事登記程序取得商事主體資格，商事主體經營資格許可審批文件不作為商事主體設立登記的前置條件。二是對于商事主體的經營范圍中的一般經營項目，無須許可審批，商事主體在辦理登記手續后，即可開展經營活動。三是對于商事主體的經營范圍中屬于法律、法規規定須經批準的項目，須取得批準后方可開展經營活動。四是規定例外情形，對于法律、行政法規規定設立銀行、證券、保險公司、外商投資企業須報經批準的，申請人應當在商事登記前辦理批準手續。

實行商事主體登記與經營資格相分離，改變了現行法律、行政法規有關前置許可審批的規定，但是并未改變經營資格依法須經批準的實質，通過理順商事主體設立程序，打破了主題資格和經營資格互為前提的死結。因此，在授權立法權限內，可以利用特區立法權制度《若干規定》解決法律沖突，并為上述措施提供法律保障，降低法律風險。

（二）關于有限責任公司注冊資本認繳登記。現行法律法規規定，有限責任公司注冊必須在法定期限內實繳到位并由依法設立的驗資機構，由市場監管局登記后在營業執照中記載公示。有關有限責任公司的出資制度存在一定的不適應性：一是市場監管局登記有限責任公司全體股東認繳的注冊資本總額，無需登記實收資本，申請人無需提交驗資證明文件。二是有關注冊資本的出資方式、出資額、出資時間、非貨幣出資比例等可由股東約定，上述約定記載于公司章程并按約定執行。三是公司和股東對注冊資本繳付情況的真實性負責，實行公司和股東自律。公司章程和年度報告記載有關股東出資信息，并通過信息平臺予以公開，提供公眾查詢。

有限責任公司注冊本人認繳登記制度與現行《公司法》、《公司法登記管理條例》規定不盡一致。但是，上述制度在堅持《公司法》確定“公司以其全部財產對公司的債務承擔責任，有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任”的原則上，由于改變股東履行注冊資本繳付義務時應當承擔的民事、刑事法律責任，因此，在受權立法的權限范圍內，結合實際，降低設立公司的資金要求，簡化出資手續，打破注冊資本信用泡沫，引導社會公眾和交易相對人通過銀行保函、納稅信息等方面了解商事主體的真實信用，也讓社會公眾和交易相對人的關注點回歸到代表商事主體真實實力的凈資產或者履約能力等資信情況上來，更好地實現對其利益的保護。

（三）關于個體工商戶免于商事登記?，F行法律法規規定，凡是從事工商業經營活動的公民都必須進行商事登記。實踐上，一是由于公民經營行為的普遍性和機動性特點，大量個體工商戶游離于登記制度體系之外。二是現代社會就業方式已經發生了根本性變化，私營經濟越來越集中于公司形態。三是征稅制的改變和個體工商戶管理費的取消使得依靠個體工商戶增加公共財政收入的權重比例越來越低。四是個體戶登記制度引發的管制成本越來越高，耗費了大量的行政成本和社會資源。

個體工商戶免于商事登記是指，對于公民以個人名義從事工商商業經營活動的，豁免其商事登記；公民辦理稅務登記后可開展經營活動；如經營場所、經營項目依法須經許可審批的，經批準后方可開展經營活動。實行個體工商戶豁免商事登記，一是有利于降低經營成本，為公民創業投資行為提供便利。二是有利于從實際出發、將公民能夠自主決定、自擔風險、自律管理的事項交由公民決定，有效控制無證無照違法經營行為數量。在日常監管方面，市場監管局應與稅務部門密切配合，對于在日常巡查中發現經營者未辦理稅務登記的，及時移交稅務部門處理，督促其履行納稅義務。

（四）關于除名信用監管制度和年度報告備案。《若干規定》設置了除名信用監管制度。除名信用監管制度，主要針對沒有履行法定義務的商事主體，由市場監管局將其在商事登記薄中予以除名，終止其商事登記公示，記入商事主體除名名錄。除名信用監管制度主要包括除名情形及后果、恢復記載情形、永久除名及后果、救濟途徑等內容。設立除名信用監管制度，一是有利于區分商事主體運營狀態，有利于社會公眾和交易方及時、準確掌握相關信息。二是著重發揮信用監管作用。被除名的商事主體及其負有個人責任的董事、監事、高級管理員的相關違法信息納入信用監管體系。三是理順了法律責任。在法律效力上，商事主體被除名，在降低商事主體和負有個人責任的企業管理者信用的同時，并不影響主體資格和經營資格存在，也不改變其法律關系和法律責任承擔。

現行的企業年度檢驗制度，既是一種監督檢查制度，又是對企業經營資格和經營權的再確認?！度舾梢幎ā沸抻啚榻⑸淌轮黧w年度報告備案制度，要求商事主體將登記事項、備案事項、注冊資本繳付情況、年度資產負債表和損益表以及法規、規章規定的其他編制成年度報告向市場監管局提交。年度報告通過信息平臺向社會公眾公開，商事主體對年度報告的真實性負責。市場監管局將現行檢查權、資格確認權，轉變為一項公共服務，通過公示年報信息，用社會監督方式取代行政處罰，促使信用企業建立。

（五）關于監督管理與法律責任。為建立“寬進嚴管”管理體制，實現各部門責權利平衡對應和協調運行，《若干規定》明確了市場監管局以及許可審批部門的監管職責：一是明確了市場監管局商事登記及其監管職責。二是按照“誰許可審批，誰監督管理”原則，實現經營范圍、經營場所的許可審批與監督管理相統一。三是對商事主體的經營行為不涉及許可審批事項的日常監管，由市場監管局和相關部門按照職責分工依法監管。四是個人名義從事工商業經營的，由相關部門依法進行監管，涉及稅務登記的，由稅務機關依法查處。同時，為順利推進商事登記制度改革，還需在商事登記信息與監管信息互通共享、監管部門業務協調配合、信息公示、個人和企業信用監管體系健全等方面予以完善，為改革提供有力支撐。

《若干規定》未設置罰則，主要原因如下：一是違反《若干規定》有關商事登記規定的行為，均可依據《公司法》、《公司法登記管理條例》、《企業法人登記管理條例》、《合伙企業法》等法律、法規規定由商事登記機關予以查處。二是違反許可審批制度的行為，均可依據消防、衛生、環境等相關法律、法規規定由批準部門予以查處。三是違反《若干規定》新設的年度報告制度的行為，已通過除名、信息公示等制度予以制約。

出臺《規定》的啟示

深圳于2013年3月1日正式啟動商事登記制度改革以來，引發了前所未有的企業注冊潮，改革一個半月，全市新增企業和個體戶5萬多戶，預計全年可能會突破30萬戶大關。這充分表明，中國的市場潛力是很大的，甚至可以說是規?？涨暗?。一個適應東方社會、有中國特色的市場經濟體系正在依照其自然機制和市場規則成熟壯大起來，而深圳商事登記規定的出臺并順利實施，正是中國市場經濟體系成熟的一個重要標志。其啟示如下：

啟示一：市場經濟體系既是在社會中自然生長出來的，也是可以通過政府的力量加以“制造”并在適當的時機來一個系統轉型，進而退出市場并藉此由“管制型”政府轉換為“服務型”政府，讓市場主體在有效的規則指引下、在必要的國際化的市場通則監管下，自由、自主、自律的發展成為可能，從而讓自然的市場機制真正發揮主導作用。

啟示二：商事登記改革的實質是經濟民主化的重要體現。因為，經濟生活“規則”或“秩序”的民主是現代經濟民主制度的基礎，要按照“頂層設計”、“整體設計”的原則，把民主理念用法律和制度加以固化，用程序加以規范，用“習慣”加以傳承。因此，降低商事登記的門檻、規范商事登記制度，既可以使“營商權”成為公民的一項基本權利得以有效保證，又可以通過商事登記制度、市場監管制度的深度改革，有效、有序地推進經濟民主化的進程，進而使成熟的發達的社會主義市場經濟體系生根、開花、結果。

（作者為中國行政管理學會常務理事、深圳大學教授）