對聽覺商標保護的法律構想

【摘 要】從美國、澳大利亞和和歐盟及其成員國的立法和司法實踐可以看出，聽覺商標和其他視覺商標一同被法律保護。我國新修改的《商標法》并沒有對聽覺商標的保護作出規定，但是隨著科技的發展和人民生活水平的提高，音像制品業的迅猛發展，用聲音作為商標也將會勢在必行的。這樣是聽覺商標與視覺商標的特征、功能和構成一致性的必然結果。

【關鍵詞】商標；聽覺商標；功能；保護

商標，在我國《商標法》的定義為，任何能夠將自然人、法人或其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。可見，我國法律所保護的商標主要是可視性的文字商標、圖形商標、數字商標、字母商標、顏色商標以及其組成的組合型商標。2001年我國對《商標法》的修訂增加了對立體商標的保護，完善了我國對商標法的體系。聽覺商標，又稱音響商標，是非視覺商標，指的是以音符編成的一組音樂或是以某種特殊聲音作為或服務的標記。一些比較大眾性的音響聲音不應包括在內。目前，英美等等少數國家已經承認對聽覺商標的保護。我們沒有規定對聽覺商標，但隨著科技的發展和人民生活水平的提高，音像制品業的迅猛發展，用聲音作為商標勢在必行。下面我們就從我國法律對商標的特征、功能和構成等三方面分析，來說明對聽覺商標法律保護的可行性分析。

一、從商標特征的角度分析

商標的特征除了知識產權個體所體現的創造性、非物質性、公開性、社會性等共同的特征以外，其獨有的特征主要是根據與其他相關對象比較而言的，包括：與商品或服務不能分離，并依附于商品或服務；使用商標的目的就是為了區別與他人的商品或服務，便于消費者識別等。

（一）特征依附于商品或服務的從屬性

有商品或服務的存在，才有商標的存在，這是在說商標與其所標識的對象，也就是商品或服務有著不可分割的聯系。聽覺商標的存在也是要依附于它所要代表的商品或服務，這才是商標之所以是商標的基礎原因，用某種音樂或者是音響作為商標將是商標發展的必經領域。

（二）識別來源的特征

從上可知聽覺商標依附于有形的物體，那么就可以自然的作為分別商品或服務來源的標志，也是產業區別與產業，企業卻別與企業的標志。這是和視覺性商標相一致的特征這也是商標的主要功能。

（三）構成要素具有顯著性的特征

視覺性商標主要由文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合而成，只有具有顯著性才可以是我國《商標法》所保護的對象。這也是商標應具有的本質屬性。聽覺商標由各種不同高度的音調或是音色等要素的有規律的變化，給人各種顯著地聽覺上的辨別作用，給人強烈的印象，消費者能憑此來識別購買的商品或服務。

二、從商標功能的角度分析

（一）商標來源的標志功能

商標的標志功能是商標的最基本的功能，也是商標最基本的特征之一。聽覺商標的標志功能不同于視覺商標的標志功能，聽覺商標雖然沒不像視覺商標是用肉眼就能看出來的，但是根據聽覺的感知是也很容易區別出不同的商品或服務與其他產業的不同，從而可以把生產廠家區別開來做出自己的選擇。這其實也就要求聽覺商標在以后的注冊要求上要別其他的視覺商標要求更為嚴格。

（二）商標選購的指導功能

商標的使用不僅包括商標的來源標志功能使消費者對不同的商品或服務有了初步的辨別，從而也辨別出不同的商品生產者和服務的提供者，從而區別出商品和服務的質量，從而選擇自己喜好的產品或服務。聽覺商標也可以利用本身與其他音響的不同，向消費者提供商品或服務的信息，從而進行選擇。比如說，如果某一種服裝用“茉莉花”的曲調作為其產品的商標，某種服務用“大地”的曲調來做為其商標，消費者在市場入口就可以根據這些不同的曲調早早決定買鞋子或衣服向哪一個方向，同樣也可以根據不同聽覺商標早早決定買不同牌子同類產品。在這一方面聽覺商標可以比視覺商標更好的讓消費者作出決定。

（三）對商品或服務的宣傳功能

商標的另一個重要的功能就是對商品和服務的宣傳功能。通過以上兩大功能，消費者根據商標的提示自主的選擇想要的質量的商品或服務。當聽覺商標具有以上兩種功能時就同時具有了對商品或服務的宣傳功能。聽覺商標也是“無聲的推銷員”，用特定的聽覺商標同樣可以使消費者了解和發現被代表的商品和服務的質量狀況、性價功能等。此后消費者就可根據這特定的聽覺商標來來判斷和選擇購買自己所需要的。聽覺商標和視覺商標同樣促進生產經營者為提高商品的信譽來不斷提高商品或服務的質量。

三、從構成的角度分析

從聽覺商標的構成角度上分析也就是聽覺商標可以作為法律所保護的對象來進行注冊的實質要件。當然這是要根據聲音和音響的特點再根據視覺商標注冊的實質要件分析的。

（一）顯著性

顯著性，是不同聽覺商標之間進行區別的首要條件，也是聽覺商標的特征和發揮功能的基本條件。聽覺商標以顯著性為基本標準，剛開始我們說，聽覺商標由各種不同高度的音調或是音色等要素的有規律的變化。生產經營者利用聲響、單音組成的音階甚至是音符組成的樂曲、音樂作成具有顯著性的標志來代表商品或服務，讓聽覺商標發揮以上的作用。比如說，李寧的運動服，可以用李寧廣告語中親自說的“Make TheChange”作為李寧的聽覺商標，因為李寧的嗓音和話使這個聽覺商標具有顯著性，當然在司法上要根據主觀意思來確定這一系列的聽覺商標侵權問題。

（二）識別性

識別性，也是辨別性，這是聽覺商標注冊時必須考慮的要件，這樣商標行政部門才能根據申請人提交的材料考察是否與擁有在先權的其他商標相沖突，才能區別與各個申請的聽覺商標，考察是否具有獨特的顯著性，是否可以成為聽覺商標進行注冊。

（三）可操作性

這是針對商標行政部門對聽覺商標進行審查的過程說的。聲音有強弱長短之分，每個人對同一個聲音的理解也都各不相同。這就使聽覺商標具有了多樣性。申請注冊聲音商標時，我國的知識產權局需根據聲音進行審查、登記和公示等程序，這些步驟都應該是可操作的。申請人在提交申請材料時對聽覺商標的音符或五線譜等的描述也應使審查的人員的審查技術方面具有可操作性。聽覺商標申請的可操作性，是聽覺商標以后被允許注冊的必備條件之一。

我國香港早在在2003年4月就引入了聲音商標這個概念，但香港直到2007年才出了一個類似于指引的文件，雖然進行聲音商標的注冊時所要求的條件比視覺商標更為嚴厲，但也體現出聽覺商標將為我國大陸法律保護的對象的前兆。其實對于立法而言，設立一個聲音商標并不難，難就難在實施上。所以在美好的前景下也是需要經過一場深刻的法律探討與實踐。

參 考 文 獻

[1]吳漢東.知識產權基本問題研究[M].北京：中國人民大學出版社，2004

[2]吳漢東.知識產權法[M].北京大學出版社，2001

[3]王建特.試析西方國家的聲音商標注冊要件.經濟縱覽.2013

[4]何煉紅，何文桃.聲音商標注冊保護的域外考察及啟示.法學雜志.2011

[5]楊福軍.論聲音商標在我國的適用.法治與社會.2011

[6]向玉蘭.論聲音商標的可注冊性.暨南學報.2007