淺析合同法律風險的防范措施

◎北京強度環境研究所 李立升 馬麗

合同是企業進行經濟往來、取得經濟效益的紐帶，也是企業產生法律風險的主要根源。合同的法律風險主要是指在合同簽訂、履行及法律糾紛處理等環節中企業利益受到損害的可能性。企業合同一旦出現法律風險，將可能使企業遭受巨大的經濟損失，也給企業的長遠發展帶來負面影響。筆者認為，研究分析合同法律風險并有針對性地采取有效的防范措施，可以最大限度地減少合同法律糾紛，維護企業合法權益。

一、合同簽訂前的風險防范

合同簽訂前的法律風險主要有兩種情況，一種是由于合同主體不適格導致合同效力待定甚至無效；另一種是合同對方商業信譽和履約能力較低，合同生效后可能存在不履行或不能履行合同的風險。因此，在簽訂合同前應認真審查合同對方的主體資格及履約能力等基本情況，主要包括以下幾個方面。

一是要了解對方資質情況。如果對方是公司法人，應審核其營業執照副本（經營范圍、注冊資本、法定代表人、年檢情況等）、工商檔案中的股東名冊、公司章程（經濟實力、對外簽約、擔保的限制）等；如果對方是自然人，應詳細記錄其身份證號碼、住址、電話，并確定其是否具備相應的民事行為能力和民事責任能力；如果對方是其它組織，那么其應具有相應法律法規規定的資質。

二是要審查對方簽約資格。值得注意的是，不能簡單地把公司經營范圍作為衡量對方是否具備簽約資格的標準，超出經營范圍簽訂的合同如不違反法律禁止性規定仍然有效。但如果法律法規對特定行業的從業資格作出禁止性或限制性的規定，那么沒有獲得批準的主體就不能從事相關業務，也沒有資格簽訂合同。

三是調查對方商業信譽和履約能力。商業信譽和履約能力直接關系到合同的履行效果，但這一點卻容易被企業忽視，尤其是與老客戶的合作過程中更容易忽視對方履約能力的變化，這將影響到合同利益的實現。因此，要盡可能地通過市場調研、財務審計、實地考察等有效方法對合同對方的商業信譽和履約能力進行充分調查。

二、合同簽訂中的風險防范

合同簽訂過程中的法律風險也主要有兩種情況，一種是由于合同文本內容不合法、形式不嚴謹而影響合同效力或在合同履行過程中出現爭議；另一種是合同章使用不恰當，合同簽訂人未取得授權或超越授權范圍而影響到合同效力。因此，在簽訂合同時應從合同文本、合同章、法人授權等方面防范法律風險，主要體現在以下幾個方面。

一是合同文本應詳細、準確、合法。企業的合同大都采取書面形式，口頭合同等其它形式比較少見。一般而言，防范合同文本的法律風險主要從形式和內容兩方面開展。合同形式應盡量做到條款詳備、邏輯嚴謹、表達準確，如技術開發合同應對知識產權的歸屬、使用、收益、處分等條款進行詳細和明確的約定，否則可能引發知識產權歸屬和收益方面的風險；合同內容則應做到合法，不違反法律法規的強制性規定，不違背誠實守信的原則等。如果對已經簽署生效的合同文本中的部分條款仍存在爭議，雙方應該本著友好合作的態度進行充分協商，以補充協議或補充條款的形式解決問題。

二是合同簽訂人應為單位法定代表人或其委托人。如果合同由委托人簽訂，那么該委托人應提供加蓋單位公章的法人授權委托書，并在授權范圍內簽訂合同；如果合同簽訂人是自然人，那么其應具備相應的民事行為能力和民事責任能力。

此外，要求合同對方簽訂擔保合同或擔保條款也是提高其履約能力，避免合同法律風險的有效手段之一。擔保中的保證、抵押、質押、定金屬于意定擔保，由雙方在不違反法律規定的前提下進行約定。簽訂擔保合同或擔保條款時，應特別注意擔保人的主體資格、擔保財產范圍及定金條款等內容。其中，擔保財產的范圍由物權法、擔保法等法律進行規定，并由擔保權的性質和類別來決定。定金也具有擔保的功能，在擬定定金條款時一定要應注明“定金”字樣，如果只是約定了預付款、保證金、押金等內容而未寫明是“定金”，則不能以此主張定金權利。同時，定金不得超過主合同標的額的20%，超過的部分不具備定金的性質。

三、合同履行過程中的風險防范

合同履行過程中的法律風險主要表現為對方不完全履行合同甚至違約，其表現形式多種多樣。所以在合同履行過程中應做好履行手續、還款協議等方方面面的法律風險防范工作，主要體現在以下幾個方面。

一是應保留合同履行過程中產生的檔案資料或及時請求對方出具相關履行手續，以證明合同履行的實際情況，避免日后發生不必要的爭議。合同履行過程產生的檔案資料或履行手續應合法有效、完整詳細，并盡可能地包含對本方有利的相關信息，以切實有效地維護本方合法利益。

二是對方未按時支付合同價款時，應及時與其簽訂還款協議。協議應簡明扼要，寫明雙方當事人的名稱或姓名、欠款的數額、還款的最后期限等具體內容。協議應加蓋欠款單位的公章，以確保協議的效力。

三是合同履行過程中如果發生由第三人履行或向第三人履行等情況，應當給予高度重視。本方作為債權人如同意債務人向第三人轉讓部分或全部債務時，應充分了解第三人的主體資質和履約能力等基本情況，避免因第三人不能或不履行合同而帶來法律風險。反之，本方作為債務人向第三人履行合同義務時，應首先確認得到債權人的書面同意，否則可能面臨不能對抗債權人的風險。

四是遇到法定條件或對方違約造成損害本方利益時，應通過行使同時履行抗辯權、先履行抗辯權和不安抗辯權中止履行或解除合同，最大限度地保護本方合法權益。其中，同時履行抗辯權和先履行抗辯權只能暫時中止履行合同，而不能依此解除合同，且當其存在的前提條件消失時本方仍需履行合同。當本方需行使不安抗辯權中止履行合同時，則必須及時通知對方，若對方在合理期限內既沒有提供擔保也不能證明自己的履行能力，本方就可以行使不安抗辯權解除合同。

五是當客觀情況發生變化和合同內容需要發生變更時，應當與合同對方及時簽訂補充協議，對變更的內容進行詳細、明確的約定，同時對補充協議與本合同的關系進行明確。

總之，合同法律風險是可避免、可預防、可控制的。只有加強合同管理全過程的法律風險防范，才能最大限度地保護企業利益，促進企業健康發展。